Motor Oils;pdf

№ (166) март 2014 г.
5
26 февраля. В Ханты-Мансийске в рамках
празднования 20-летия адвокатуры Югры
состоялась конференция адвокатов АП
Ханты-Мансийского автономного округа
по итогам деятельности за 2013 г.
адвокатская
кухня
fparf.ru
новая Адвокатская газета
27 февраля. Десять жителей Вологды
получили государственные награды
и Благодарности Президента РФ, в том
числе президент Адвокатской палаты
Вологодской области Сергей Иванов.
vologda-portal.ru
Как избежать нокаута
международный арбитраж Адвокаты должны
тщательно готовиться к рискам, которые неизбежны при работе в международном арбитраже
Практикующим адвокатам хорошо известно об извилистом пути, часто пролегающем между подачей искового заявления и судебным заседанием. Зачастую
юристы и их клиенты стремятся сохранить гибкость в реакции на происходящее до и в ходе судебного разбирательства. Адвокаты, участвующие в международном арбитражном судопроизводстве,
напротив, обязаны заблаговременно заявить и неукоснительно придерживаться
именно тех фактов, которые рассчитывают доказать арбитру.
Олег Ривкин
судебный юристмеждународник,
соучредитель юридической
фирмы «Carlton Fields
Jorden Burt»,
г. Нью-Йорк
Истребование
и предоставление информации
Предварительное
производство по делу
В
подавляющем большинстве
дел производство в арбитражном суде начинается с
подачи «уведомления об арбитражном разбирательстве» или
«прошения об арбитражном
разбирательстве». Цели этих
документов – извещение ответчика об общем контексте предъявленного ему иска и предоставление ему возможности обдумать план последующих действий.
Уведомление и прошение
являются аналогами искового заявления в неарбитражном судопроизводстве. Как и
исковое заявление, они должны быть подготовлены и подписаны адвокатом. По получении уведомления ответчик имеет возможность подать в заданные сроки ответное заявление
и предъявить встречные иски,
сходные по объему и содержанию с прошением об арбитражном разбирательстве.
Внесение поправок в первоначальный вариант исковых документов в международном арбитраже допускается крайне редко, т.е. требуется точное попадание в цель с первого раза. Вновь
приобретенные доказательства,
как правило, не оказывают воз-
действия на содержание процессуальных документов.
Следующим шагом после
представления сторонами процессуальных документов является решение о составе арбитражного суда. Эта стадия включает
отбор арбитров и заявления о
возражениях любого рода, в том
числе в отношении подсудности спора. Утвержденный состав
суда устанавливает подробный
процессуальный график. В большинстве случаев при отсутствии
соглашения между сторонами
(а оно, как правило, отсутствует) арбитражный суд обладает
фактически неограниченными
полномочиями в установлении
порядка ведения арбитражного
разбирательства.
”
Внесение
поправок в первоначальный
вариант исковых документов
в международном арбитраже допускается крайне редко, т.е. требуется точное попадание в цель
с первого раза.
Вновь приобретенные доказательства, как
правило, не оказывают воздействия на содержание процессуальных документов.
Предварительный сбор показаний под присягой, как известно,
является неотъемлемым элементом на стадии истребования и
предоставления информации и
фактов во внутригосударственном судопроизводстве. Теоретически целью предварительного сбора показаний является
установление истины, однако в
реальности, когда адвокат проводит опрос свидетелей любой
из сторон, его цель – получить
именно ту информацию, которая пойдет на пользу защищаемой им стороне.
В международном арбитраже
предварительный сбор показаний запрещен. Адвокат в первый
раз опрашивает свидетелей противоположной стороны, включая экспертов, непосредственно в ходе судебного заседания.
С точки зрения юриста, эта особенность чревата определенными последствиями.
Во-первых, нет возможности
развивать и видоизменять свою
позицию на основании доказательств, приобщенных к делу в
ходе сбора показаний. В международном арбитраже невозможно стратегическое маневрирование, применяемое юристами с
целью поставить своих клиентов
в наиболее выгодное положение.
Во-вторых, адвокат поставлен
перед необходимостью проводить перекрестный допрос свидетелей непосредственно на
судебном заседании, без предварительной подготовки. Это обстоятельство представляет осо-
”
В международном арбитраже предварительный сбор
показаний запрещен. Адвокат в первый раз опрашивает свидетелей противоположной стороны, включая экспертов, непосредственно в ходе судебного заседания.
Таким образом, невозможно развивать и видоизменять
свою позицию на основании доказательств, приобщенных
к делу в ходе сбора показаний.
бую сложность для судебных
юристов, которые привыкли к
доступу к свидетелям обеих сторон в ходе предоставления информации.
В-третьих, невозможно предсказать поведение собственных
свидетелей под давлением неблагожелательного перекрестного допроса. Если клиент имеет
склонность нервничать и терять
самообладание в ситуации повышенного внимания к себе,
адвокат узнает об этом только
на заседании суда.
Истребование и предоставление документов в международном арбитраже не запрещено, однако его объем весьма ограничен. В рамках разбирательства в международном
арбитраже на стадии истребования и предоставления документов запросы носят ограниченный и конкретный характер;
в целом международный арбитраж предъявляет более строгие
критерии к доказательствам, чем
судебное производство, в частности, они должны быть существенны и иметь прямое отношение к делу.
Кроме того, в международном
арбитраже, как правило, отсутствуют такие методы судебного раскрытия информации,
как письменный опрос сторон,
показания под присягой в письменной форме, запрос к противоположной стороне о признании или отрицании изложенных в письменной форме фактов, медицинская и психиатрическая экспертиза.
Подготовка и предъявление
доказательств
Наиболее существенные и критически важные различия между судебным процессом и международным арбитражем, непосредственно связанные со стадией истребования и предоставления информации, заключаются в определении сроков как
подготовки, так и предъявления
доказательств.
Адвокаты, ведущие дела во
внутригосударственных судах,
как правило, приступают к подготовке своей позиции по делу
уже после того, как завершена
стадия истребования и предоставления информации. Именно на этом этапе можно начать
обдумывать самые важные вопросы: кто будет выступать в
качестве свидетелей и что именно эти свидетели станут говорить в суде.
Процедура международного
арбитражного процесса разительно отличается от описанной. График, установленный арбитражным судом в самом начале разбирательства, как правило,
дает сторонам возможность для
последовательного предъявления письменных доказательств.
Каждая сторона получает два
пакета поданной в письменном виде документации, каждый
пакет включает юридическое
обоснование, свидетельские показания и письменные доказательства. Каждое последующее
предоставление документации
ограничено, так как может касаться только тем, затронутых в
предыдущем пакете документов
со стороны оппонента.
На заседании суда письменные свидетельские показания
(часто подготовленные несколькими месяцами ранее) принимаются в качестве показаний,
данных при прямом допросе, а
адвокат противоположной стороны проводит перекрестный
допрос свидетелей. В международном арбитраже устных прямых показаний фактически не
существует (хотя в некоторых
случаях свидетелям разрешается устно дополнять свои письменные показания в ходе слушаний, на что им дается максимум
несколько минут).
Как правило, арбитражный суд
не принимает в качестве доказательств показания свидетелей,
находящихся под влиянием стороны, не указанной в письменных свидетельских показани-
ях, которые были представлены
в составе заявления или встречного заявления. Также суд вряд
ли примет в качестве доказательств документы, которые не
были включены в пакет письменной документации, поданной на
предыдущем этапе, или по крайней мере не были в нем упомянуты. Эти два важнейших правила представляют собой кардинальное различие между неарбитражным судопроизводством и
процессом рассмотрения дел в
международном арбитраже.
Последствия этих правил
для адвоката, представляющего интересы клиента в международном арбитраже, очевидны. В отличие от внутригосударственного судопроизводства, в
котором можно занять выжидательную позицию, проследить
сбор доказательств в развитии
и лишь затем заняться подготовкой своих свидетелей к даче
конкретных показаний, в международном арбитраже приходится опираться на те факты и
методы их представления, которые были использованы в начале процесса, без доступа к документальной базе.
Следует принять ряд существенных стратегических решений: кто будет давать показания;
что скажет каждый свидетель,
а о чем умолчит; как свидетели
сформулируют свои показания;
как избежать возможных рисков,
а также с чем могут быть связаны
подобные риски; какие документы показывать свидетелям для
получения объяснений, а какие
нет; и многие, многие другие,
причем принимать эти решения
предстоит на самых ранних стадиях рассмотрения дела.
В некотором смысле это означает, что при работе в международном арбитраже неизбежно
приходится брать на себя определенные риски. Если подготовиться к ним тщательно заранее,
есть надежда избежать нокаута
на ранних этапах схватки, который зачастую загоняет в тупик
многих судебных адвокатов,
когда они ведут дело в международном арбитраже.
Публикуется по:
Oleg Rivkin. Contrasting U.S.
Litigation and International
Arbitration//Litigation, Fall
2013. 40(1). ©2013.
E-mail: [email protected]
11