Воробьева София Олеговна. Правовое регулирование участия адвоката в гражданском процессе.

АННОТАЦИЯ
Выпускная
квалификационная
работа
на
тему:
«Правовое
регулирование участия адвоката в гражданском процессе»
Год защиты: 2018
Направление подготовки: 40.03.01 «Юриспруденция»
Студент: Воробьева София Олеговна
Руководитель: д.ю.н., доцент, заведующий
кафедры гражданского
права Н.Н. Мельников
Объем ВКР: 74
Количество использованных источников: 69
Краткая характеристика ВКР: в данной выпускной квалификационной
работе рассмотрены понятие и принципы судебного представительства,
исследован процесс становления и развития правового положения адвоката в
доктрине
процессуального
права,
раскрыты
особенности
правового
регулирования деятельности адвоката в гражданском процессе. В работе
детально отражены этапы полномочия адвоката и раскрыты виды его
деятельности в рамках гражданского процессе. В исследовании
были
выявлены и проанализированы основные проблемы, возникающие в ходе
участия
адвоката
как
представителя
в
рамках
гражданского
судопроизводства
Методологическую основу исследования составляют диалектический
метод познания правовых явлений, общенаучные и формально-логические
методы теоретического анализа, такие как: исторический, сравнительноправовой методы.
По
результатам
проведенного
исследования
теоретического и практического характера.
сделаны
выводы
4
Содержание:
ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………5
ГЛАВА
ПРАВОВОГО
1.
ТЕОРЕТИКО
СТАТУСА
–
МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ
АДВОКАТА
В
ОСНОВЫ
ГРАЖДАНСКОМ
ПРОЦЕССЕ………………………………………………………………………10
1.1. Понятие и принципы судебного представительства……………….10
1.2.Становление
и
доктрине гражданского
развитие
правового
процессуального
положения
права.
адвоката
в
Исторический
аспект……………………………………………………………………………16
1.3. Особенности правового регулирования деятельности адвоката как
представителя в современном гражданском процессе………………………23
ГЛАВА 2. МЕХАНИЗМ РЕАЛИЗАЦИИ УЧАСТИЯ АДВОКАТА В
ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ…………………………………………………34
2.1. Полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе и их
оформление………………………………………………………………………34
2.2.
Виды процессуальной деятельности
адвоката
в
гражданском
процессе………………………………………………………………………… 42
2.3.
Проблемы
участия
адвоката
в
гражданском
судопроизводстве………………………………………………………………..54
ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………..63
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ………………………………………………..67
5
Введение
Актуальность темы исследования. Формирование гражданского
общества и правового государства на территории нашего государства
обусловило резкое повышение спроса на оказание правовой помощи.
Конституций России закреплена обязанность государства, обеспечить
гражданам квалифицированную юридическую помощь. В соответствии с
этим право на юридическую помощь носит универсальный характер. Важное
место в процессе реализации данного права занимает институт адвокатуры,
который
представляет
собой
формирование
лиц,
обладающих
профессиональными знаниями в области юриспруденции.
Правовой институт судебного представительство берет свое начала из
Римского права. В России полноценно он был создан только в середине 19
века.
Актуальность темы исследования обусловлена несколькими фактами:
- во – первых,
в доктрине гражданского процессуального права
правовое регулирование адвокатской деятельности в качестве представителя
в гражданском процессе раскрыта на недостаточном уровне. В науке по
спорным вопросам нет единой концепции развития данного правового
института;
- во – вторых, на законодательном уровне существуют значимые
проблемы
в
правовом
регулировании
деятельности
адвоката.
В
правоприменительной практике отсутствует единообразия к подходу в
принятии решений.
Вышеперечисленные проблемы «тормозят» адвокатскую деятельность
и мешают гражданам и организациям в полной мере реализовывать права на
квалифицированную юридическую помощь.
Актуальность выбранной темы состоит в рассмотрении роли адвоката и
его процессуального положения в гражданском судопроизводстве РФ и
внесения
предложения
по
совершенствованию
законодательного
6
регулирования
института
адвокатуры
в
рамках
гражданского
судопроизводства.
В данной работе раскрывается деятельность адвоката в гражданском
судопроизводстве на основании норм гражданско-процессуального кодекса, а
также на основании норм материального права.
Степень научной разработанности темы исследования. Институт
представительства в российском гражданском процессе, в том числе участие
адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, исследовали
многие ученые-юристы: Б.С. Антимонов, М.Ю. Барщевский, О.А. Бахарева,
М.И. Брагинский, Д.Х. Валеев, Е.В. Васьковский, М.А. Викут, М.М. Винавер,
А.А. Власов, С.Н. Гаврилов, С.Л. Герзон, М.В. Гордон, Л.А. Грось, Е.Г.
Дрижачная, И.М. Ильинская, Н.И. Казанцев, С. Крылов, Ю.Ф. Лубшев, А.А.
Мельников, Е.Л. Невзгодина, Г.Л. Осокина, A.M. Пальховский, ЯЛ.
Розенберг, Е.В. Салогубова, Е.Г. Тарло, А.Г. Торянников, М.К. Треушников,
А.А. Ференц-Сороцкий, С.А. Халатов, М.Х. Хутыз, Д.М. Чечот, О.П.
Чистякова, М.С. Шакарян, В.М. Шерстюк, М.И. Штефан, В.Н. Щеглов, К.С.
Юдельсон.
Теоретическую основу исследования составили труды таких ученых
правоведов как: Князькин С.И., Юрлов И.А., Викут М.А. К. И. Комиссарова,
В. М. Семенова, Бойков А.Д. Бардин Л.Н. Ивакин В.И. Федулова С.Н.
Нерсесов Н.О.
Целью исследования является комплексный правовой анализ участия
адвоката как представителя в гражданском процессе.
На основе поставленной цели можно сформулировать ряд задач:
- определить понятие и принципы судебного представительства;
- раскрыть становление и развитие правового положения адвоката в
доктрине гражданского процессуального права. Исторический аспект;
- выявить особенности правового регулирования деятельности адвоката
как представителя в современном гражданском процессе;
7
- изучить полномочия адвоката - представителя в гражданском
процессе и их оформление;
- охарактеризовать виды процессуальной деятельности адвоката в
гражданском процессе;
- выявить и проанализировать
проблемы участия
адвоката
в
гражданском судопроизводстве.
Предметом
исследования
являются
нормы
действующего
российского законодательства, которые определяют статус адвоката
как
представителя в гражданском процессе, а также механизм осуществления
возложенных на него функций, учебная и научная литература по теме работы
и сложившаяся судебная практика.
Объектом
исследования
являются
общественные
отношения,
складывающиеся в процессе выполнения задач и полномочий адвоката как
представителя в гражданском процессе.
Нормативной
основой
исследования
является
действующее
российское законодательство.
Эмпирическую базу исследования составили правовые позиции
высших судов и материала правоприменительной практики.
Методологическую основу исследования составила совокупность
общих, специальных и частно – научных методов научного познания.
Применялись методы формально – логического, формально – юридического,
функционального, исторического, нормативного, сравнительно – правового и
системно-юридического анализа материала.
Основные положения, выносимые на защиту:
1.
Судебное
представляет
собой
представительство
процесс
по
совершения
своей
лицом
правовой
природе
(представителем)
необходимых процессуальных действий от имени и в интересах доверителя,
который является участником гражданского судопроизводства (истец,
ответчик, третье лицо, заинтересованное лицо). Не все граждане или
организации наделены правом иметь представителя, а только лица, которые
8
участвуют в деле. Судебное представительство это вид правоотношений,
которые имеют как объективную, так и субъективную сторону.
2.
Защищая
права
своих
доверителей,
реализуя
тем
самым
профессиональную функцию, адвокаты содействуют защите прав человека и
основных свобод, признанных российским и международным правом,
действуют независимо и добросовестно в соответствии с законом и нормами
корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокатуры как института
гражданского общества.
3. Адвокатская деятельность представляет собой эффективное правовое
средство обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь.
После принятия поручения по делу адвокат как судебный представитель
становится обособленным субъектом в гражданском судопроизводстве и
наделяется совокупностью процессуальных прав.
4. Адвокат действует в качестве судебного представителя на основании
двух документов:
- во – первых, ордера;
- во – вторых, доверенности.
Законом
предусмотрены
основания,
согласно
которым,
суд,
самостоятельно назначает адвоката в роли представителя.
5. Судебным представителем наряду с адвокатом может быть лицо с
юридическим образованием, либо другое иное лицо. В связи, с этим
возникает возможность предоставление неквалифицированной юридической
помощи. Считается целесообразным, установить определенную категорию
дел, которая является наиболее проблематичной в судебной практике, на
участие в которых имели права только адвокаты либо лица, обладающие
должными знаниями. В иных случаях, ограничения в выборе судебного
представителя будет признано неконституционным.
6. Адвокат как субъект процессуальных прав имеет право на сбор
сведений,
и
осуществления
запросов.
Согласно
действующему
законодательству, установлен максимальный месячный срок, в течение
9
которого государственные органы и учреждения обязаны предоставить
письменный ответ на запрос. Данный срок, а также отказ в предоставлении
необходимых сведений затрудняет осуществление правосудия и нарушает
права доверителя. Решением сложившейся проблемы является сокращения
установленного срока. Так как согласно ст. 57 ГПК РФ лицо обязано
представить в суд доказательства в течение пяти дней, то целесообразно
было бы установить срок адвокатского запроса десять дней
Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух
глав, включающих в себя по три параграфа, заключение и списка литературы.
10
Глава 1. Теоретико – методологические основы правового статуса
адвоката в гражданском процессе
1.1. Понятие и принципы судебного представительства
Граждане имеют право свести свои дела самостоятельно, а также с
помощью представителей. При этом, если человек доверяет ведение своего
дело представителю это не лишает его возможности так же присутствовать в
судебных заседаниях, собирать и предоставлять доказательства. Если лицо
не
имеет
право
самостоятельно
себя
защищать,
то
есть
является
недееспособным, то такие лица на основании закона обязаны иметь своего
представителя.
Такими
представителями
обычно
являются
опекуны,
попечители, органы опеки, родители, а исключительных ситуациях, органы
прокуратуры.
Судебные представители это физические лица, которые наделены
полномочиями выступать в суде, от имени своего доверителя в интересах,
защита прав доверителя, предотвращения нарушения его прав[36].
Судебное представительство представляет собой процессуальную
деятельность участие в гражданском процессе. Оно является сложным
межотраслевым
институтом,
который
подразумевает
формирования
взаимоотношения между доверителем и представителем
Необходимость в наличии представителя обусловлено рядом причин.
- во - первых, человек может не обладать должными знаниями, для
защиты своих интересов;
- во – вторых, у доверители нет физической возможности осуществлять
защиту своих прав по причине болезни, занятости, и т.д.
- в – третьих, не имеют права самостоятельно защищать свои права и
интересы в силу закона.
Можно говорить о том, что судебное представительство это гарантия
на защиту своих прав и законных интересов в суде.
Судебным представителем может быть любое дееспособное лицо,
полномочия которого утверждены в соответствии с законом.
11
Однако, для адвокатов как для представителей, законодательством
предусмотрено ряд ограничений, а именно:
- не имеет права участвовать в деле, если имеет свой интерес по
предмету спора, который отличается от интересов доверителя;
- был участником данного дела ранее, как представитель органа власти
в
лице
следователя,
прокурора,
судьи,
так
как
они
могут
быть
представителями только данных учреждений;
- имеет родственную связь с представителем органа власти, который
будет принимать решение по делу;
-
не
может
быть
одновременно
представителем
двух
противоположенных сторон по делу[30].
Правом на ведение дела через представителя обладают не все
участники гражданского процесса, а только стороны, заявители и другие
заинтересованные лица.
В соответствии с законом, судебное представительство допускается по
всем делам, рассматриваемым судом в любой инстанции.
Основаниями судебного представительства могут быть: таб.1.
1. Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с законом
2.Документы,
подтверждающие
статус
и
полномочия
законных
представителей
3. Ордер, выдаваемый адвокатским образованием
4. Документы, которые удостоверяют служебное положение руководителя
организации
5. Полномочия представителя могут быть определены в устном порядке,
путем занесения, данного заявления в протокол судебного заседания или
путем подачи письменного ходатайства
12
Таблица №2. Виды доверенности
В соответствии с законом, выделяют несколько видов доверенности:
Разовая,
выдается
на Специальная, выдается Общая,
участие в суде один раз представителю
в одном суде
выдается
для ведении
для
всех
ведения дела во всех гражданских дел, во всех
судебных инстанциях
судебных органах.
В 2017 г. по назначению судов в порядке ст. 50 ГПК РФ адвокатами
проведено 7400 дел (в 2016 году – 7802 дела)[31].
Сумма,
подлежащая
оплате
за
участие
в
гражданском
судопроизводстве в порядке ст. 50 ГПК РФ, составила 6 994 400 руб. (2016
год – 7 505 686 руб.), из них в отчетном периоде получено 6 949
13
483 руб. 2016 год – 7 312 218 руб.). Сумма задолженности – 44 917 руб. (2016
год – 193 468 руб.).
Судебного представительства как самостоятельный правовой институт
необходимо отличать от гражданского представительства в общем.
Различать их можно по нескольким признакам[45]:
- во первых, по целям и характеру отношений между представителем и
представляемым,
- во - по субъектному составу,
- в- третьих, по основаниям возникновения,
- в четвертых по правовым последствиям, которые влечет выдача
поручения на совершение юридических действий.
По
вопросу
процессуального
представительства
в
доктрине
гражданского права нет однозначного мнения. Одни считают, что они
являются участниками процесса, другие их к таковым не относят.
В гражданском
процессуальном
законодательстве
не
закреплен
перечень видов судебных представителей.
Законодательные формулировки не дают четкого ответа на вопрос о
целях и задачах представителя в гражданском судопроизводстве. В теории
высказываются
разные
мнения.
Например,
высказываются
идеи
о
двойственной природе представительства в суде. С одной стороны, целью
представителя является защита только доверителя. С другой стороны,
преследуется цель защитить интересы государства. В советский период
юрист всегда должен был стоять на позициях защиты интересов государства.
Американский адвокат всегда имел в виду интересы своего клиента, все
остальное - второстепенно. Думается, что представитель в настоящее время
прежде всего защищает интересы доверителя, но при этом все его действия
совершаются в соответствии с законом.
К сожалению, до сих пор существуют проблемы толкования некоторых
полномочий представителя. Так, например, судья одного из районных судов
возвратил исковое заявление со ссылкой на ст. 54 ГПК РФ[3]. К исковому
14
заявлению была приложена доверенность, в которой в числе прочих
полномочий называлось право на подписание искового заявления, но не
указывалось право на предъявление иска в суд. Но предъявление иска в суд
вообще не может включаться в полномочия представителя, поскольку
предъявление иска означает подачу иска и его принятие судом. Право на
предъявление иска - это составная часть права на иск, означающая наличие
обстоятельств, необходимых для возбуждения гражданского дела. Вероятно,
включив в перечень ст. 54 ГПК РФ право на предъявление иска, законодатель
имел в виду подачу иска. Подача иска в суд фактически подтверждается
подписанием искового заявления и направлением его в суд. Однако
допускается направление искового заявления по почте, курьерская доставка
писем. Поэтому не понятно, почему представитель ограничен в праве
принести/доставить исковое заявление в суд.
Уже много лет не прекращается дискуссия о природе объяснений
представителя. Поскольку в ст. 55 ГПК РФ в числе средств доказывания не
называются объяснения представителей, некоторые юристы считают, что
нельзя объяснения представителя воспринимать в качестве объяснения
стороны. Так, С.Ю. Вандраков со ссылкой на ст. 55 ГПК РФ и Постановление
Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 1995 г. N 8
"О некоторых вопросах применения Конституции Российской Федерации
при
осуществлении
правосудия"[22]
обосновывает
недопустимость
использования объяснений представителя в качестве средства доказывания.
Он считает, что "представитель не должен допускаться в качестве источника,
материального носителя информации об искомых фактах" . Тем не менее он
не
отрицает
права
представителя
давать
объяснения.
Невозможно
представить, что представитель лишен права выступать в суде. Другое дело,
как трактовать и оценивать объяснения представителей - как средства
доказывания или нет. В ГПК РФ есть подобная ситуация, касающаяся
консультации специалиста. Новый субъект - специалист - назван в числе
15
субъектов гражданского процесса, но в числе средств доказывания
консультация специалиста не указывается.
Интересную
ситуацию,
также
связанную
с
доказыванием,
рассматривает А. Булдакова. В ст. 54 ГПК РФ в перечень специальных
полномочий представителя не включено право на признание фактов. И в
судебной практике по-разному подходят к признанию представителем
обстоятельств дела. А. Булдакова приходит к выводу, что принятие
признания представителем стороны, не уполномоченным на признание иска,
обстоятельств основания иска является недопустимым. Рассуждения А.
Булдаковой представляются логичными[32]. Если действия представителя
связаны с распоряжением материальными правами, то они должны быть
одобрены доверителем. Если действия представителя не только формально,
но и содержательно являются чисто процессуальными, специального
согласия доверителя не требуется. Однако ГПК в действующей редакции не
дает правоприменителю простора для размышления, и формулировка ст. 54
ГПК требует уточнения.
16
1.2. Становление и развитие правового положения адвоката в
доктрине гражданского процессуального права. Исторический аспект.
Согласно закону судебное представительство представляет собой
совокупность действий процессуального характера в интересах доверителя
Правовед Е.В. Васьковский предлагает свое определение данного
термина, а именно: Судебное представительство предполагает замену лица в
процессе одной стороны, при которой все, и часть прав, обязанностей и
последствий ложится на тяжущего[34].
Образования и становление такого правового института как судебное
представительство произошло еще в древнерусском государстве. Сильные
помогали слабым. Обычно представителями были люди, обладавшие даром
красноречия, убеждения и определенной степени дипломатии.
На первом этапе становления древнерусского государства,
представительства
судебного
как профессиональное объединение не существовало.
Этому способствовало несколько факторов:
- Во - первых, был принцип, согласно которому была обязательно явка
и участие решение спорного вопроса. В тот период выявление «истины»
проходило путем применения пыток «огнем, поединок, водой». Согласно
этому, суду необходимо было присутствие
самого лица, а не его
представителя.
- Во- вторых, человеку на тот период сложно было осознать, и
довериться другому лицу, которого он практически не знает.
В первых русском кодифицированном нормативном акте не было
также упоминаний о судебном представительстве.
Правовая система древнерусского государства, количество норм
правил, процедур увеличивалось, они становились сложней.
Далеко не
каждому человеку было под силу разобраться в данных вопросах. Можно
отметить, что усложнение норм материального и процессуального права
являлось предпосылкой для образования судебного представительства на
профессиональном уровне.
17
Люди, которые занимались данной деятельностью, как указано выше
обладали красноречием и ориентировались в действующем законодательстве.
Данные люди на возмездной основе осуществляли представительство в суде.
В 15 веке в Псковской грамоте тысяча четыреста девяносто седьмого
года было первое упоминание
о рассматриваемом правовом институте.
Согласно данному акту, представителей называли «пособниками»[33]. Была
определена категория лиц, которые имели права иметь так называемого
«пособника».
К таким лицам относились:
- женщины;
- малолетние;
- монахи и монахини;
- пожилые люди и глухие.
Остальным помощника в суде иметь запрещалось.
На входе в место проведение судебного заседания стояло два «
подворника», которые и обеспечивали соблюдение данного правила.
За нарушение установленной процедуры в Псковской грамоте была
закреплена санкция, а именно, лицо, которое нарушило предписание,
подвергалось дыбам и штрафу.
Согласно Псковской правде, пособник не имел права иметь больше
одного дела в день. Поверенным также мог быть не любой человек. Им не
могли быть чиновники. Данное правило логично, и закреплено с целью
давления на суд от представителя власти.
В Новгородской судной грамоте такие ограничения не установлены.
Пользоваться представителем в суде мог любой человек. Данная норма
нашла свое отражение в дальнейшем в судебнике 1497 года[40]. В этом же
нормативном акте был установлен институт «стряпчих». Можно сказать, что
с этого времени начинается формирование представительства как профессии.
В судебнике 1497 закреплено понятие «стряпчие» и «попутчиках»
18
На начальном этапе существования данного правого института
представители имели довольно ряд полномочий, которые сильно схожи с
представителями в настоящее время, а именно ходить по делу, что
предполагало составление бумаг, личное присутствие в суде, а также сбор и
предоставление доказательств по делу. В законе не было предусмотрено,
каких либо определенных критериев, по которым отбирали человека на
должность поверенного. Не существовало также контролирующих органов
или лиц. Однако были ограничения по категориям лиц, то есть поверенными
не могли быть монахи, малолетние, осужденные, а также чиновники.
Профессиональные навыки тоже были не обязательными.
Отношение к данным лицам у народа было крайне отрицательным. Они
считали, что их представители не помогают, а наоборот всячески вредят им.
Петр Великих вообще ставил представителей на один уровень с
ворами.
По сути,
развивался
институт представительства в России практически не
до девятнадцатого века. В 1832 году был сильный скачок в
развитии данного
института.
Были
регламентированы требования
к
представителям, был определена процедура их деятельности. Эти новеллы
положительно сказались на представителей именно коммерческих судов, так
как при них был сформирован институт судебных стряпчих[29].
Также
помимо
представительства
в
суде
требовались
иные
юридические услуги, например консультации по вопросам разного характера,
составление бумаг, помощь в деле административного характера. В основном
такой деятельностью занимались чиновники, которые завершили своею
служебную деятельность. Как правило, они не обладали обширными и
глубокими знаниями в области права, а имели те лишь знание, которые
получили при несении службы.
Также данной деятельностью могли заниматься купцы, приказчики и
даже дворяне. Основной их задачей было написание жалоб.
В 1864 году была проведена Александром вторым судебная реформа.
19
До нее поверенными могли быть любые лица, которые имели права
участвовать в заключении сделки.
Но были исключения, а именно поверенными не могли быть:
- крестьяне;
- монахи; а также представители духовенства;
- осужденные,
- лица, которые были лишены доброго имени;
- чиновники, но только если это противоречило интернам службы или
имело какое - то отношение к ней.
Серьезным этапом
в развитии правового института судебного
представительства явилась реформа Александра освободителя. А.Ф. Кони так
трактовал эту реформу: цель реформы нанести удар по сильнейшему
произволу.
По
итогу
проведенных
изменений
было
сформировано
профессиональное объединение поверенных – адвокатов.
К адвокату были установлены следующие требования:
- во- первых, возрастной ценз - от двадцати пяти лет;
- во – вторых, поверенный обязан иметь юридическое образование;
- в - третьих, быть русским поданным.
Если у лица не было юридического образования, то мог пройти
специализированную подготовку и сдать экзамен[38].
Можно сказать, что судебная реформа 1864 года внесла серьезные
изменения и весомый вклад в развитие данного института.
Однако, все равно правовое регулирование имеет ряд недостатков.
А.Ф. Кони, считал, что важным недостатком данной реформы является
формирование частных поверенных, которые не имели четкой системы
организации, не несли ответственность перед коллегами.
Е.В.
Васьковский
считает,
что
институт
признавался профессиональными адвокатами
характера.
частных
поверенных
организацией непристойного
20
Правовое регулирование института частных представителей имело
множество
недостатков,
так
как
не
обеспечивала
обязательность
юридических знаний и нравственной ответственности. Позднее, в 1874 году
был издан нормативный акт «Правила о лицах, имеющих право быть
поверенными по судебным делам. Была сформирована официально частная
адвокатура. Целью создания является не только оказание помощи людям, но
и осуществлять контроль и надзор за данными лицами и их деятельностью.
Согласно данным «Правилам» лицо могло быть поверенным только после
получения специального свидетельства. Этот документ выдавался судебным
органом, и имел ограничения, которое заключалось в том, что поверенный
мог представлять интересы только в том суде, где получил свидетельство.
Для получения данного свидетельства заинтересованное лицо подавало
ходатайство в суд, и если суд его рассмотрел и удовлетворил, начиналась
вторая стадия – проверка юридических знаний.
Поверенные, имеющие свидетельство обязаны были ежегодно платить
взносы, которые составляли 40 рублей и 70 рублей в зависимости от вида
суда, в котором они работали. Законом допускалось одновременно иметь
несколько свидетельств, что соответственно расширяло область деятельности
поверенного, но вместе с этим и увеличивало его годовой обязательный
взнос.
Серьезным отличием присяжных поверенных от частных поверенных
заключалось в категории дел и порядке назначения.
Присяжные поверенные могли принимать участие, как в гражданских,
так и в уголовных делах, путем заключение соглашения либо по назначению.
Частные поверенные участвовали только в гражданских делах и только на
основе договора поручения.
Довольно острой оставалась все равно проблема профессионального
судебного представительства. Судебные стряпчие допускали нарушения
систематично. Данная проблема требовала жесткого и кардинального
решения.
21
В 1912 году были введены нормы уголовного характера, которые
закрепляли ответственность за составление бумаг правового характера с
корыстными мотивами или явной незаинтересованностью.
Органы власти в начале двадцатого века относились с явным
недоверием
к
институту
поверенных.
Исходя
из
этого,
началось
«притеснение» в правах представителей данного сообщества. Это проявилось
в первую очередь в количество отклоненных ходатайств. На «активистов» из
адвокатского общества заводили различные судебные разбирательства,
осуществлялось
давление
со
стороны
представителей
власти.
Ряд
публицистов, искажали роль адвокатуры для общества. К ним относились
Победоносцев, Чичерин, Катков..
С момента окончания правления династии Романовых и прихода
к
власти большевиков начинается новый виток в развитии института
представительства в России.
В Декларации Временного правительства было закреплено право
осуществлять
адвокатскую деятельность женщинам,
также присяжные
поверенные могли участвовать в военных судах. Подготавливался проект
нового закона об адвокатуре. Однако, после Октябрьской революции,
существовавшее правительство приняло решение о ликвидации адвокатуры.
Декретом Совнаркома №1 «О суде» от 24.11. 1917 года была
ликвидирована целая судебная система, а также
институты частной и
присяжной адвокатуры. Замену данным организациям советская власть не
предусматривала. Были созданы советские суды, которые и осуществляли
правосудие, основываясь на пролетарском сознании и руководствуясь
революционным целями[16].
Согласно новому законодательству защитниками могли быть как
мужчины, так и женщины, которые имели непорочную репутацию, и
обладающие гражданскими правами. Наличие юридического образования
было не обязательным. Это было шагом назад развитие данного института.
22
В период Гражданской войны была попытка со стороны властей
воссоздания вновь адвокатуры.
В соответствии с Инструкцией Наркомюста РСФСР от 19.12.1917 года
«О революционных трибуналах» было создано при революционных
трибуналах коллегия правозащитников. В полномочия коллегии входило как
обвинение, так и защита. Членом данной коллегии мог стать любой
желающий, предоставив положительные рекомендации от Советов рабочих и
солдатских
депутатов.
Исходя
из
этого,
можно
отметить,
что
правозащитники не могли оказать профессиональную юридическую помощь.
В 1918 году 7 марта принимают Декретом Совнаркома «О суде» была
учреждена коллегия правозаступников, осуществлявшие свою деятельность
в форме защиты и обвинения общественного характера. Участники этой
коллегии также могли выступать в суде за плату. Членов этой коллегии
избирали Советом рабочий, солдатских и крестьянских депутатов[17].
Можно было говорить, о том, что в суде в качестве защитников и
обвинителей выступали люди,
мало знакомые с правовой культурой.
Существующее положение было усугублено формированием зависимости
защитником от органов власти в связи с принятием Положение о народном
суде РСФСР. В соответствии с данным актом правозащитники
были
переименованы в « защитников, обвинителей и представителей сторон в
гражданском процессе. Члены этих коллегий являлись государственными
служащими и имели оклад, в размере, установленном для народных судей.
Было запрещено личное общение адвоката и его клиента. Прошение
нужно было подавать либо
через судебный орган,
либо руководителю
коллегии, а далее они передавались адвокату.
Адвокат мог участвовать в деле, только если коллегия посчитает, что
иск является правомерным, и заявитель действительно нуждается в защите.
Также за данной коллегией осуществлялся надзор губернским отделом
юстиции. Проводились совещания коллегий совместно с указанным отделом
с целью устранения противоречий разногласий, а также выработке единой
23
правовой политики. Но на практике возникала зависимость членом коллегии
от органов власти.
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что адвокатура на
начальном этапе формирования советского государства являлась правовым
инструментов
властных
структур.
Адвокатура
не
имела
статут
самостоятельной обособленной независимой организации. Но даже в таком
статуте
новое
правительство
не
устраивало
существования
данной
организации.В связи с этим в 1920 году Всероссийский Центральный
Исполнительный Комитет издал дополнение к Положению о народном суде,
в соответствии с которым коллегии защитников были ликвидированы.
Защитниками могли быть назначены граждане,
которые имели
необходимое образование и навыки для работы в суде представителем. Это
было на общественных началах. На данную должность могли также
назначать работников из отдела юстиции.
Кардинальные изменения для адвокатуры
происходили в период с
1917 по 1920 года. В связи с переходом к новой экономической политике
возросла потребность в юридических консультантах и помощниках.
Назначенные юристы из отделов юстиции не справлялись с количеством
объемом работы.
Для решения данного вопроса в
мае 1922 году Всероссийский
Центральный Исполнительный Комитет принял Положение об адвокатуре. В
данном акте были закреплены основные черты и принципы деятельности
адвоката, как по уголовным, так и по гражданским делам[17].
Следующим этапом, было принятие в июле того же года Положения о
коллегии защитников.
Коллегия защитников была сформирована в каждой губернии при
губернских судах, что опять же ставило их в зависимость от органов власти.
Однако данная коллегия признавалась общественной организацией.
В
состав
государственные
коллегии
должности.
не
могли
входить
Исключение
лица,
составляли
занимаемые
преподаватели
24
учебных заведений. Основным требованием было наличие стажа работы
сроком два года в органах юстиции.
Руководитель коллегии избирался общим собранием, его наименование
президиум. Президиум был наделен рядом полномочий, он решал вопрос
приема и исключения члена из коллегии, осуществлял рассмотрение
дисциплинарных дел, занимался организацией юридических консультаций.
Надзор за деятельностью коллегии осуществляло сразу несколько
государственных органов, а именно: суд, прокуратура и исполнительный
комитет местных советов.
Процедура назначения членом коллегии проходила в два этапа.
Сначала члены избирались исполнительными комитетами. А потом только
утверждались президиумом.
Все вышесказанное говорит, о том, что советская власть пыталась
осуществлять контроль за адвокатской деятельностью.
В 1939 году было утверждено новое положение об Адвокатуре. В
данном акте организация коллегий формировалась в виде областных,
краевых
и
республиканских
существовала
до
коллегий.
принятия
закона
Советского
Союза
Данная
«Об
структура
адвокатуре
коллегии
и
адвокатской
вопроса
организации
деятельности»[18].
Наркомюст
коллегии
адвокатов
и
решал
занимался
общие
руководящие
вопросы.
Непосредственным руководством занимался президиум.
.Членами коллеги могли быть гражданин, имеющие юридическое
образование. Судимые или находящиеся под следствием не могли быть
членами данной коллегии.
Положением, не было предусмотрено каких - либо дополнительных
испытаний при назначении на должность.
Осуществлять адвокатскую
деятельность можно было только путем юридических консультаций.
Индивидуальное
оказание
юридических
услуг
положение
не
предусматривало. Также, заниматься адвокатской деятельностью можно
25
было и в частном порядке, но, не являясь членом коллегии. Разрешение на
осуществление данной деятельности выдавалось Наркомюстом союзной
республики.
Процесс приема в адвокатуру было под тотальным контролем властей,
и все равно с каждым годом давление на членов коллегии усиливался.
Особому вниманию уделялось политическое воспитание членом
адвокатуры. Положение об адвокатуре существовало до 1962 года. В связи с
серьезными политическими изменениями внутри страны, изменилось
отношения власти к институту адвокатуры.
Закон РСФСР от 25.07. 1962 закрепил положение об адвокатуре. В
соответствии с данным актом под адвокатурой понималось добровольное
объединение лиц, которые занимались адвокатской деятельностью в виде
юридических
консультаций.
Организация
адвокатуры
стоилась
исключительно по территориальному принципу. Высшим руководством
являлось Министерство Юстиции[19].
Государство продолжало вести
тотальный контроль за деятельностью адвокатов. Хотя можно отметить, что
изменения в сторону независимости были на лицо. Было сформировано
несколько органов управления внутри коллегии, а именно:
- общее собрание;
- президиум;
- ревизионная комиссия.
Было также сформировано новое требование к кандидатам в коллегию.
Помимо высшего образования и наличия гражданства СССР, должен быть
стаж не менее двух лет.
Согласно Закону, в течении семи дней со приема нового члена
коллегии
руководство
обязано
было
сообщить
Совету
Министров
республики. В течении, месяца данный орган государственной власти имел
право отчислить нового члена коллегии.
В 70 –х годах 20 века правоведы того времени занимались
совершенствованием правового регулирования адвокатуры.
26
В Основном законе Советского Союза 1977 года была впервые введена
статья об адвокатуре. Через два года был принят Закон Советского Союза
«Об адвокатуре СССР». На основе этого закона через год принимается еще
один Закон РСФСР «Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР». В
данных нормативных актах были утверждены новые права и обязанности
членов адвокатуры.
В самой
изменений не произошло[20].
структуре адвокатуры принципиальных
Не смотря, на предоставленные широкие
полномочия, адвокатура продолжала зависеть от Министерства Юстиции.
Это наиболее явно проявлялось, в том, что по закону адвокатура хоть и
являлась самостоятельной организацией, однако могли быть образованы
только после разрешения местных органов власти.
В Законах не было закреплено понятие ни адвоката, ни адвокатской
деятельности. Данный нормативный пробел повлек за собой расширенное
понимание данных терминов. В итоге создавались параллельные коллегии
адвокатов и иные похожие организационно структуры.
В середине 80 – х годов стали образовываться правовые кооперативы,
участники которых не были адвокатами, однако осуществляли юридическую
помощь.
С принятием Основного закона
1993 года были внесены сильные
изменения в области адвокатской деятельности. Был принят новый Закон
Российской Федерации об адвокатуре и адвокатской деятельности, который
действует и в настоящее время.
Основными изменениями были:
- во - первых, легитимное определение адвокатуры и адвокатской
деятельности;
-
во
-
вторых,
были
закреплены
положения,
закрепляющие
независимость их деятельности;
- в - третьих, были расширены полномочия адвоката;
- в - четвертых, были более детально регламентированы условия
приобретения и прекращения статуса адвоката.
27
- в – пятых, было закреплено право выбора вида организационной
формы.
1.3. Особенности правового регулирования деятельности адвоката
как представителя в современном гражданском процессе.
Как правовой институт адвокатура не входит в систему органов власти
ни на уровне субъектом, ни на местном уровне. Основной закон России в
статье 48 закрепляет право граждан на квалифицированную юридическую
помощь.
Нормативную
базу
правового
регулирования
составляют
законодательные акты всех уровней, а именно: Конституция, Федеральные
Законы субъектов, подзаконные акты в виде Указа Президента и
Постановления Правительства, локальные актов – Кодекс профессиональной
этики адвокатом, а также международные правовые акты.
Согласно Конституции России регулирование деятельности адвокатов
находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов[1].
Под адвокатской деятельностью подразумевается специализированная
юридическая помощь, которую оказывают как физическим и юридическим
лицам.
Адвокатская деятельность базируется на совокупности основных
правил, закрепленных в Федеральном Законе об Адвокатуре и адвокатской
деятельности: а именно:
-во – первых - независимость;
- во- вторых - законность;
- в – третьих - корпоративность;
- в – четвертых - самоуправляемость;
-в –пятых - равноправие адвокатов.
Согласно основному закону об адвокатской деятельности адвокатом
признается лицо, которое в установленном порядке получило данный статус
и имеет право осуществление данной деятельности.
28
Адвокатом в Российской Федерации может быть лицо, имеющее
высшее юридическое образование, и стаж работе в адвокатской организации
не менее двух лет.
Решение
о
присвоении
данного
статуса
принимается
квалификационной комиссией, которая образована при адвокатской палате
субъектом Российской Федерации. Процедура назначения происходит
следующим образом: сначала
претендент подает заявление, затем, сдает
квалификационный экзамен, и на основе этого комиссия принимает решение
о присвоении статута адвоката ил отказа в присвоении такого статуса.
После принятия решения о присвоении данного статуса информация об
этом в течении семи дней передается в территориальный орган юстиции, и в
течении месяца адвокат получает удостоверение[4]. Данное удостоверение
является единственным документом.
Организационная форма адвокатуры состоит из двух уровней:
- Адвокатские палаты отдельных субъектов РФ.
- Федеральная палата адвокатов.
Работа субъектов адвокатских палат основана на общеобязательном
членстве в них всех адвокатов субъекта. Адвокатская палата на юридическом
поле действа является юридическим лицом и подлежит обязательной
государственной регистрации. Цель формирования адвокатской палаты
следующая: - оказания доступной правовой помощи (в том числе и
бесплатной) всему населению субъекта; - представления и защиты интересов
состоящих в ней адвокатов в органах власти, общественных и других
организациях; - контроля уровня профессионализма ее членов; - контроля
соблюдения кодекса адвокатской этики
В современном законодательстве Российской Федерации закреплен
широкий перечень процессуальных и не процессуальных форм формы
оказания
адвокатом-представителем
квалифицированной
юридической
помощи, то есть не ограничилось воспроизведением традиционных форм .
29
Л.А. Демидова считает, что деятельности адвоката – представителя
присуще
большинство
особенностей,
которые
обусловлены
организационным и процессуальным положением адвоката.
Профессиональный юрист, по мнению вышеуказанного правоведа, как
никто другой подходит на роль представителя,
в гражданском процессе
исходя из его знаний и опыта в данной области. Однако, данный вопрос
является
весьма
спорным.
Особенно,
если
это
касается
судебного
представительства юридического лица. На мой взгляд, юрист компании,
намного
лучше
существующими
знаком,
со
проблемами
спецификой
и
правовыми
деятельности
пробелами.
компании,
Не
раз,
в
законодательном органе нашей страны поднимался вопрос о допустимости в
качестве представителя в суде только лиц, обладающих статусом адвоката.
В данном аспекте прослеживается необоснованная монополизация
судебного представительства по назначению и на договорной основе.
Монополизация
судебного представительства
в лице
адвокатов
прослеживается из Протокола от 16.12.2011 "О присоединении Российской
Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной
торговой организации от 15 апреля 1994 г."[10] Данный Протокол
ратифицирован Федеральным
ратификации Протокола
Марракешскому
законом
от 21.07.2012 N
126-ФЗ
"О
о присоединении Российской Федерации к
соглашению
об
учреждении
Всемирной
торговой
организации от 15 апреля 1994 г.". КС РФ согласился в Постановлении от
09.07.2012 N 17-П [21] с тем, что Протокол от 16.12.2011 соответствует
Конституции в части, устанавливающей "специфические обязательства
Российской Федерации в отношении допуска лиц к оказанию юридических
услуг на территории Российской Федерации.
Данным нормативным актом было утверждено, что, что адвокаты
должны действовать посредством адвокатского кабинета, адвокатского бюро,
коллегии адвокатов и юридической консультации.
30
Это означает, что нельзя принять закон, согласно которому все
граждане, получившие юридическое образование, должны получить статус
адвоката, сдав квалификационные экзамены, а затем, будучи формально
адвокатами, преподавать в штате учебного заведения, трудоустраиваться в
хозяйственные (коммерческие и некоммерческие) организации или поступать
на государственную или муниципальную службу. Нужно не только получить
статус адвоката, но и открыть адвокатский кабинет, стать членом коллегии
адвокатов, поступить в юридическую консультацию, создать адвокатское
бюро. Твердый курс Правительства на установление монополии адвокатов
подтверждается новеллами в гражданского законодательства. Так, согласно,
ст.
123.16-2
Гражданского
кодекса
России
включает
в
перечень
организационно-правовых форм юридических лиц коллегии адвокатов,
адвокатские
бюро
и
юридические
консультации,
устанавливая,
что
особенности их правового положения определяются законодательством об
адвокатской деятельности и адвокатуре[2].
Полномочия
адвоката
определены
в
федеральном
законе
«Об
адвокатуре и адвокатской деятельности». В соответствии с законом адвокат
наделен полномочиями по осуществлению важных процессуальных прав в
гражданском судопроизводстве.
Согласно позиции Е.А. Леонтьевой, адвокатом – представителем
осуществляется
юридическая
помощь,
которая
может
быть
как
процессуального, так и не процессуального характера.
Процессуальная форма оказания помощи базируется на нормах
гражданского процессуального законодательства. Не процессуальная форма
основывается на действующем российском законодательстве, законах и
подзаконных актах, а также адвокатской этике. Конечно, что большая часть
деятельность адвоката как судебного представителя сводится именно к
процессуальной деятельности, а именно: обращение в суд, сбор и
предоставление
доказательств
по
делу,
документов ( жалоб, заявлений, ходатайств).
подготовка
процессуальных
31
В качестве представителя адвокат может выступать как на стороне
истца, так и на стороне ответчика. Многие правоведы считают, о наличии
права адвоката как представителя использовать не процессуальную форму
осуществления юридической помощи. Данная деятельность может носить
вспомогательный характер, а именно либо предшествовать судебной стадии,
либо осуществляться в тандеме с процессуальными формами.
В доктрине российской юриспруденции
к не процессуальной
деятельности адвоката относят именно досудебную стадию, в которую также
включено, беседы, консультации, советы.
Проследив
в
гражданском
–
процессуальном
законодательстве
закрепленный статус адвоката как представителя, а также его полномочия,
для оказания помощи своему доверителю по защите его нарушенных прав и
законных интересов можно отметить следующую тенденцию: поэтапную
реализацию идеи профессионализма в процессе рассмотрения и разрешения
дел гражданского правового характера. Эта тенденция находится в полном
согласовании
с
конституционным
положением
о
праве
на
квалифицированную юридическую помощь.
Как уже указанно ранее, основными нормативными актами является
Конституция России и гражданский процессуальный кодекс, и федеральный
закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности. Однако, в отдельных
федеральных
законах,
представителя[6].
затрагиваются
Например,
в
полномочия
федеральном
законе
адвоката
« О
как
статусе
военнослужащих» предусматриваются дополнительные основания оказания
бесплатной юридической помощи, а именно военнослужащим, которые
проходят военную службу по призыву, по спорным вопросам, возникающим
в период прохождения службы. В Законе Российской Федерации от 02 июля
1992 года № 3185- 1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан
при ее оказании»[7] предусмотрено право на получение юридической
помощи адвоката, а именно: встреча с ним наедине, обеспечение
32
администрацией лечебного учреждения встречи с адвокатом, обеспечение
тайны переписки.
Существующие
двойные
стандарты
явно
мешают
достижению
оказания юридической помощи высокого качества. Можно отметить, что на
сегодняшний день существует ряд проблем и пробелов в правовом
регулировании адвокатской деятельности. Рассмотри их более подробно:
Первой правовой проблемой считаем то положение, что крупный
юридический бизнес не может существовать в традиционных формах
адвокатских образований, рассчитанных на индивидуальную деятельность
адвокатов по обслуживанию потребностей физических лиц, прежде всего в
уголовно-правовой сфере.
Решение проблемы: в Законе об адвокатуре необходимо ввести статью,
регулирующую возможность формирования адвокатских образований на
принципах хозяйственных обществ и товариществ. Дополнить Закон об
адвокатуре
новыми
формами
адвокатских
образований,
например,
«адвокатская компания или фирма», которых можно определить как
юридическое
лицо,
основанное
на
«партнерство
с
ограниченной
долевом
участии
адвокатов,
ответственностью»
с
и
основой
взаимоотношений адвокатов в виде партнерского договора[52].
Второй правовой проблемой считаем возможность предоставить право
помощникам
адвокатов
получать
статус
адвоката
на
основании
определенного стажа работы (пять-семь лет) в адвокатском образовании, а не
сдавать квалификационный экзамен, сделать его необходимым только для
досрочного получения статуса (до достижения указанного стажа).
Третьей правовой проблемой считаем отсутствие в Законе об
адвокатуре положения, отделяющие профессию адвоката от смежных
занятий
и
охраняющих
ее
от
размывания
и
подрыва
ее
конкурентоспособности на консультационном рынке.
Таким
образом,
целью
существования
адвокатуры
является
предоставление именно квалифицированной юридической помощи, что в
33
принципе должно исключать нарушение прав и интересов лиц, которым она
оказывается. Лица, получающие такую помощь, должны быть абсолютно
уверены в безопасности обращения к адвокату, в неприкосновенности их
интересов и прав. Поэтому понятие «квалифицированная юридическая
помощь» предполагает наличие у адвоката правового статуса, позволяющего
получателю
помощи
безопасно,
эффективно
и
в
полной
мере
воспользоваться возможностями государственно-правовой системы для
защиты своих прав и законных интересов
Выводы:
1. Судебное представительство представляет собой многоаспектный,
межотраслевой правовой институт, правовые нормы которого регулируют
отношения между доверителем и представителем, а также представителем и
судом.
2. В процессе формирования и развития институт адвокатуры нашем
государстве прошел тернистый исторический путь. И на сегодняшний, день
правовое регулирование данного института не оформлено должным образом.
3.
Осуществление
адвокатом
представительской
деятельности
выполняет важную роль о реализации права на квалифицируемую правовую
помощь.
34
Глава 2. Механизм реализации участия адвоката в гражданском
процессе
2.1. Полномочия адвоката в гражданском процессе и порядок их
оформления.
Представитель в суде реализует свою деятельность в
рамках
доверенных ему полномочий.
В доктрине гражданского и гражданско – процессуального права
сформировалась
позиция,
согласно
которой,
полномочия
судебного
представителя образуют вид субъективных прав.
К сожалению, данный подход приводит к отождествлению смысла
термина «полномочия» и» право»
Существует три основные отличительные черты полномочий от
«субъективных прав»:
-
во – первых, полномочия характеризуются как юридические
возможности осуществления каких либо процессуальных действий в
интересах другого лица и не от своего имени.
- во – вторых, полномочия являются производными от самих
субъективных прав,
- на конец, в -
третьих, процесс возникновения, изменения и
прекращения полномочий напрямую зависят от воли доверителя.
В
соответствии
с
вышесказанным,
является
необходимым
разграничивать рассматриваемые понятия, а также не обобщать их с общими
права лиц, которые участвует в гражданском процессе.
Согласно гражданско – процессуальному законодательству (ч.5.
ст.53)[3],
право адвоката на участие в качестве представителя должно удостоверяться
ордером, которое выдано адвокатским образованием.
35
Изначально,
можно считать, что при реализации данной нормы не
возникает никаких проблем. Однако,
на практике, сформировалась иная
позиция.
Согласно мнению правоведа В.Н. Иванкина: «цель ордера заключается
в удостоверении право адвоката на участие, по какому либо гражданскому
делу в роли представителя», о чем и указано в вышеупомянутой статье
гражданского процессуального кодекса[45].
А для реализации непосредственно распорядительных полномочий,
например, выбор вида защиты, предусмотренного законодательством,
адвокату должны выдать доверенность с закреплением специальных
полномочий.
Доверенность
может
быть
выдана,
как
физическими,
юридическими лицами (организациями). Доверенность,
так
и
которая выдается
гражданином. Должна быть нотариально удостоверена, либо учреждениями и
должностными лицами, которые указаны в статье 53 гражданского
процессуального кодекса, например администрация лечебного учреждения,
либо администрация исправительного учреждения.
Доверенность от организации выдается с соблюдением ряда условий:
- во - первых, с подписью руководителя организации либо иного
уполномоченного учредительными документами на осуществление данного
действия;
- во – вторых, доверенность скрепляется печатью такой организации.
В
публикациях
на
тему:
«Участие
адвоката
в
гражданском
судопроизводстве» правоведы затрагивают вопрос об определении степени
значимости
ордера
для
адвоката
сформированных позиций, имеет
–
представителя.
Каждая,
из
свой определенный смысл, однако,
единого мнения по данному поводу не сформировано до сих пор.
Согласно позиции Р. Лисицына, орден необходим для закрепления
общей правосубъектности. В связи с этим адвокат получает латентное право
реализовывать общие полномочия адвоката.
36
Для приобретения реального права, адвокат должен приобрести
специальную правосубъектность. По мнению, Р. Лисицына она наступает с
момента вступления адвоката в гражданский процесс. Исходя из этого, при
предъявлении ордера лицу, осуществляющему производство по конкретному
гражданскому делу, адвокат и приобретает полномочия процессуальных
субъектов, (например, истец, ответчик, третье лицо).
Можно
отметить,
что
согласно
такой
позиции
происходит
неправильное толкование понятия «правосубъектности», которое в данном
случае, подлежит отождествлению с наличием у лица определенного статуса
в правоотношениях.
Однако, иметь правосубъектность и быть участником правоотношений
не является идентичным. Правосубъектность закрепляет возможность быть
субъектом правоотношений, значимая предпосылка или условие участия в
них.
С того момента как адвокат стал членом адвокатского образования он
приобретает все общие права, которыми обладает адвокат в соответствии с
действующим законодательством. Исходя из этого, становится субъектом
всех правоотношений, которые закреплены в Федеральном законе « Об
адвокатуре и адвокатской деятельности», а не приобретает только
возможность быть их субъектом, т.е. правосубъектность[4].
С момента, когда адвокат предъявляет ордер судье, адвокат получает
не специальную правосубъектность представителя, а его процессуальный
статус и с данного момента возникают юридические последствия в виде
полномочий.
Истинная роль ордера состоит в подтверждении права адвоката на
осуществление рассматриваемой деятельности.
Исходя из этого, адвокат, который принял на себя обязательство в виде
оказания квалифицированной юридической помощи, в качестве судебного
представителя обязан предоставить ордер, а в том случае, если доверить
наделил адвоката право на распорядительные действия, то должна быть
37
предоставлена
и
доверенность
согласно
статье
54
гражданского
процессуального законодательства.
Можно отметить неточность формулировки ч 5.
статье
53
гражданского процессуального кодекса, которая создает правовые проблемы
при
осуществлении
процессуальных
действий
адвокатом,
так
как
совершаемые действия включают в себя не только присутствие на судебных
заседаниях. На практике возникают случаи, когда секретари суда пытаются
отказать адвокату, который предъявил ордер в ознакомлении с материалами
дела.
Назрела необходимость внести дополнения в статью 54 гражданского
процессуального законодательство следующего характера:
Закрепленные
дополнительные права, которыми наделен представитель, могут быть
отражены не только в доверенности, но и в ордере.
Такое положение можно реализовать следующим образом[27]:
- во – первых, осуществить перечень данных прав на обратной стороне
ордера,
- во – вторых, удостоверить данный перечень подписью доверителя,
которая должна быть заверена руководителем адвокатского образования.
Реализация
данного
положения
значительно
упростит
порядок
передачи адвокату полномочий по делу, а также способствует формированию
единообразия процессуальной формы.
Однако, есть ряд трудностей, для реализации данного нововведения:
- во – первых, существующая форма ордера не предполагает внесения
перечня дополнительных прав,
- во – вторых, упрощенный порядок на практике может привести к
злоупотреблению, нарушающие права доверителей.
При временном отсутствии руководителя адвокатского образования
либо
умышленно
расширения
своих
полномочий
адвокатом
без
предварительного согласования с доверителем, ля адвоката будет серьезным
препятствием постановки подписи руководителя.
38
В арбитражном процессуальном кодексе закреплена более детальная
формулировка, которая закрепляет полномочия адвоката на ведение дела в
арбитражном процессе. В связи с этим, является целесообразным внести
соответствующие изменения в статью 53 гражданского процессуального
кодекса.
Несмотря, на четкую правовую позицию, которая закреплена в части 5
статьи 53
процессуального законодательства, адвокаты игнорируют
указанные в данной норме требования и реализуют представительство только
на основании доверенности. В содержании доверенности при этом нигде не
отражен
статут
представителя
как
адвоката.
Исходя
из
этого,
подразумевается, что в качестве представителя выступает просто физическое
лицо без специального правового статуса. Наличие статуса адвоката в
результате
всего
является
скрытым
от
участников
гражданского
судопроизводства[12].
Рассмотренная ситуация недопустима по совокупности объективных
причин.
Не предъявление ордера может быть объяснимо тем, что отсутствует
согласованное,
подписанное
законодательством,
и,
в
соответствии
зарегистрированного
соглашения
с
действующим
об
оказании
юридической помощи.
Отсутствие
закрепленных
прав
и
обязанностей,
а
также
ответственности доверителя и представителями может нанести ущерб и
нарушение законных прав каждой из сторон.
Адвокат, используя правовую неграмотность заказчика, не заключат с
ним должного соглашения, в связи с этим присваивает себе полученное
вознаграждение. Однако, в ряде случае адвокат составляет расписку о
принятии денежных средств за оказание услуги в виде квалифицированной
юридической помощи.
В том
случае,
если гражданин не
подписал
вышеуказанного
соглашения об оказании юридической помощи, при наличии расписки имеет
39
право потребовать возврат переданной суммы при наличии претензии по
оказанию юридической помощи.
В случае отказа адвоката в возврате данных средств, гражданин имеет
право обратиться с жалобой на действия адвоката на имя президента палаты
адвокатов, использую в качестве доказательства расписку.
Также,
гражданин имеет право на обращение в налоговый орган с
заявлением об уклонении адвоката от уплаты налога.
Осуществляя
деятельность
представителя
только
на
основании
доверенности в судах общей юрисдикции без предъявления ордера, создает
риск для адвоката, в случае, по заявлению другой стороны, суд, получив
сведения о наличии статуса адвоката у представителя по данному
гражданскому делу, наделен правом не допустить данного представителя в
судебное заседание[11].
Кроме того, участвуя в качестве представителя по гражданскому делу
без ордера,
адвокат нарушает нормы Кодекса профессиональной этики
адвоката.
Согласно п.3. ст.9 указанного нормативного акта, адвокат не имеет
права оказывать правовую помощь за пределами адвокатской деятельности.
Исключения составляют следующие случаи[9]:
- во - первых, осуществление урегулирование споров, в качестве
медиатора либо третейского судьи,
- во –вторых, принимать участие в благотворительных организациях,
либо иных институтов гражданского общества, которые подразумевают
оказание юридической помощи бесплатно.
Нарушение данного требования влечет за собой привлечения адвоката
к дисциплинарной ответственности.
Осуществляю свою деятельность в суде в качестве представителя без
ордера,
только
по
доверенности,
адвокат
лишается
как
гарантии
независимости, так и права на обращения в органы адвокатского сообщества
за защитой свои прав.
40
Каждый год, сотрудниками правоохранительных органов выявляются и
пресекаются нарушения, лица, который, не имея статус адвоката, выдает себя
за лицо, имеющее данный статус. Также создаются фирмы и организации,
оказывающие юридические услуги, использующие в своем названии
«адвокат», «адвокатская контора». Законом «Об адвокатуре и адвокатской
деятельности» закреплен запрет на использования таких терминов в
наименовании организация, в штате которых не работают
аттестованные
адвокаты.
Не смотря, на предусмотренную юридическую ответственность за
данный вид мошеннических действий, попытки нелегального присвоения
адвокатского статуса продолжаются.
Одновременно с этим, на риск идут и адвокаты, которые умышленно
нарушают требования действующего российского законодательства по
оформлению своих полномочий[51].
В Кодексе профессиональной этике адвоката закреплены обязательные
правила
поведения
для
каждого адвоката.
Ряд
адвокатов,
которые
осуществляют коммерческую юридическую деятельность без указания
данного статуса, ссылаются на указание в законе «иная деятельность»
согласно п. 4. Ст. 9 вышеуказанного нормативного акта. Однако, в
гражданском процессуальном кодексе по данному вопросу расширенного
толкования не сформировано. Исходя из этого, нарушение гражданского
процессуального
регулирующих
законодательства
деятельность
и
положений
адвокатов,
нормативных
приносят
ущерб
актов,
институту
адвокатуры в целом.
Выявленные
регулировании
и
охарактеризованные
механизма
оформления
проблемы
адвоката
как
в
правовом
представителя
указывают на необходимость усовершенствования данного механизма.
Формирования
упрощенного
порядка
на
осуществление
представительских функций, обусловлено тем, что адвокат осуществляют
делегированную государством защиту прав и законных интересов граждан и
41
организаций , исполняет публично – правовую функцию правозащитника, а
не просто часно – правового представителя.
Предъявление ордера существенно облегчает путь оформление его
полномочий, так он может заниматься представительством в разных судах, с
неограниченным количеством доверителей.
42
2.2. Виды процессуальной деятельности адвоката
Процессуальная
деятельность
адвоката
как
представителя
в
гражданском процессе можно разделить на этапы согласно стадиям
гражданского процесса.
Рассмотрим каждый этап и подэтап более подробно с позиции
деятельности адвоката.
Первоначальной
стадией
является
подготовка
к
судебному
разбирательству.
Процесс изучения материалов дела является одним из важнейших
видов адвокатской деятельности. Как правило, адвокат осуществляет
изучение документов еще до заключения соглашения об оказании правовой
помощи.
Целью изучения документов на первоначальной стадии является
оценка
существующих обстоятельств
и возможности предоставления
грамотной юридической помощи.
Базовая
работа
с
документами
начинается
уже
подписания
соглашения.
Материалы по гражданскому процессу состоят самых разнообразных
источников получения информации, а именно[49]:
- во –первых, устная информация, которая подразумевает под собой
изложение сути проблемы лица, обратившегося за помощью к адвокату.
Сообщает о деталях события и цели обращения. Проблема, с которой
стакнется адвокат на этой стадии – это субъективизм доверителя, который
проявляется
в
искажении
объективной
информации
либо
сокрытии
необходимых фактов. Однако, цель и правовая позиция доверителя играет
важную роль в формировании адвокатом стратегии защиты интересов
представляемого лица, так как адвокат должен действовать исключительно в
интересах доверителя.
43
Законодательством запрещено адвокату принимать позицию вопреки
воле представляемого лица. Исключение составляет лишь случай, когда
адвокат уверен, что его доверить оговаривает себя, не вправе отказаться от
принятой на себя деятельности по защите по уголовному делу.
В гражданском процессе, кардинальное противоречие правовых
позиций адвоката и доверителя влечет за собой препятствие к реализации
представительства и является основанием для отказа от исполнения
поручения.
- во – вторых, правовые документы различного правового характера
(документы, справки, выданные представителями государственных органов) .
Сведения, содержащиеся в письменных источниках могут подтверждать
информацию доверители, а также уточнять и дополнять. Однако, в ряде
случаев, и опровергать позицию доверителя. При наличии последнего случая
адвокат обязан выявить причину несоответствия. Причины могут быть
следующие:
-во – первых, добросовестное заблуждения лица относительно
фактических обстоятельств дела,
- во – вторых, умышленное сокрытие отдельных аспектов по делу;
- в –третьих, умышленное введения адвоката в заблуждение.
Данные обстоятельства должны быть приняты во внимание адвокатом
при построении стиля общения, и выработки единой позиции по делу.
- в третьих, вещественные доказательства, а также объяснения третьих
лиц, показании свидетелей, заключения экспертов, аудио и видео записи. Все
указанные
источники
информации
позволяют
адвокату
правильно
восстановить все обстоятельства по делу[42].
Наиболее грамотным вариантом является одновременная работа со
всеми источниками информации по делу.
В состав предмета доказывание входит совокупность обстоятельств,
характеризующих основания иска и возражения против него. Регулирует и
44
определяет данный состав судья на стадии подготовки к судебному
разбирательству.
Адвокат
обязан
выбранным
законным
способом
подтвердить
законность и обоснованность требований доверителя.
В интересах истца необходимо доказывать факты, обосновывающие
состав иска, а в интересах ответчика – факты основания возражений.
Адвокат должен доказать, то что заложено в его материально –
правовой позиции.
Важным моментом в деятельности адвоката на данном этапе является
осуществление судебного доказывания, которое состоит из нескольких
взаимосвязанных элементов: сбор, представление, исследование и оценка
доказательств по делу.
Адвокат, участвуя в гражданском процессе в качестве представителя,
является самостоятельным носителем права на сбор доказательств. При этом
его доказательственная деятельность регламентируется не только ГПК РФ,
но и Законом об адвокатской деятельности.
Проанализировав судебную практику по теме исследования ( решения
Кировского и Октябрьского районных судов города Саратов)[44] можно
сделать вывод, что в настоящее время не сформирован механизм
эффективной реализации права адвоката на сбор доказательственной базы по
гражданскому дело. В процессе изучения материалов гражданских дела,
рассмотренных судами общей юрисдикции было выявлено, что кроме
запросов, адвокаты никаких способов сбора доказательств в большинстве
случаев не используют.
Сложившаяся
ситуация
сформировалась
существующих недостатков в законодательном
в
последствии
ряда
регулировании данного
вопроса, а именно эффективной реализацией п.п..2,3, ст. 6 Закона об
адвокатской деятельности:
- во – первых, в рассматриваемых правовых нормах разрешен вопрос о
процессуальной роли собираемых доказательств;
45
-во – вторых, не определен порядок проведения опроса, получения
документов или иных предметов, не урегулированы права и гарантии
участников, возникающих в связи с этим взаимоотношений, необходимые
для обеспечения законности и истинности полученных материалов;
- в – третьих, не установлены способы сбора предметов и документов,
которые
могут
быть
признаны
вещественными
или
письменными
доказательствами.
Согласно
положениям
гражданского
процессуального
законодательства доказательства должны соответствовать трем основным
признакам, а именно:
- во – первых, относимости,
- во – вторых, допустимости,
- в третьих, законности,
Данные нормы можно рассматривать как правила поведения для
субъектов доказывания.
В соответствии с данными правилами адвокату необходимо собрать
доказательства:
-
во
–
первых,
либо
подтверждающие
либо
опровергающие
обстоятельства, которые нуждаются в доказывании, с которыми связано
наступление определенных правовых последствий
- во – вторых, которые соответствуют форме средств доказывания,
закрепленных ГПК РФ,
-
третьих,
способные,
согласно
закону
подтвердить
искомые
обстоятельства. Так как сведения, полученные с нарушением закона, не
могут быть доказательствами по делу[29].
В связи с вышеизложенными обстоятельствами можно сделать вывод,
что адвокат не реализует в полной мере законного права на сбор
доказательственной базы и, исходя из этого, не реализуется в полной мере
принцип состязательности.
46
В ряде случае, адвоката используют доступные средства и методы
сбора необходимой информации.
В суде, соблюдая принцип относимости, адвокат, вызывая свидетеля,
должен обосновать, какие факты данный свидетель может подтвердить. При
запросе документов, объяснить, какие факты в этом случае будут
установлены.
Адвокат, при необходимости, должен быть готов объяснить суду,
запрашиваемых доказательств, с фактом, который подлежит доказыванию.
Иногда, адвокаты, ходатайствуют о вызове свидетеля не с целью подтвердить
определенный факт, а «для характеристики личности либо самого события»,
а также предоставляют ходатайства должностных лиц, с цель осуществить
влияние на приятия судебного решения.
Следующим этапом в деятельности адвоката после проведения сбора,
изучения фактов и доказательственной базы, сформирование правовой
позиции
является
объективное
изложение
данных
обстоятельств
в
письменном виде – исковое заявление либо объяснение по делу.
Такие документы, как правило, составляются от имени доверителя и за
их подписью. Однако, данное обстоятельство не снимает с адвоката
ответственности за грамотное составление документов[11].
Форма и содержание искового заявления, определены гражданским
процессуальным законодательством. Несоблюдение требований закона,
влечет за собой наступление негативных правовых последствий
в виде
отказа в принятии искового заявления либо оставление его без движения.
Важное правовое значение имеет пункт, где отражена цель искового
заявления. В его формулировке заложен результат, на который рассчитывает
истец.
При формировании просьбы, адвокат должен реально оценивать
исполнимость прошения в случае удовлетворения иска.
Деятельность адвоката при формировании защиты против иска имеет
свою специфику.
47
Главной
целью
представительства
является
–
убедить
суд
в
необходимости оставить требования истца без удовлетворения.
При
оспаривании
фактом,
адвокат
приводит
доказательства,
обосновывающие снятия требования истца.
Возражения по свой правовой сути представляют собой спор по
существу исковых заявлений с целью их отклонения.
Возражения основываются на фактах, которые включены в предмет
доказывания.
С процессуальной стороны возражения направлены против принятия
иска к рассмотрению в суде.
По своей сути возражения носят формальный характер, и не касаются
законности и обоснованности искового требования.
Следующим этапом является подача искового заявления, которое
представляет собой юридическое действие, направленное на возникновение
процесса. Формируется обязанность судебного органа рассмотреть и
разрешить данное гражданское дело по существу, а для сторон процесса
возникают материально – правовые обязанности и последствия.
В ситуации, когда судьей было отказано в принятии искового
заявления, адвокат должен предпринять меры, направленные на исправление
допущенных в предоставленных документах ошибок, либо получить
мотивированное определение об отказе.
На стадии предварительного слушания судья может обратить внимание
на
ряд
процессуальных
моментов,
которые
не
были
учтены
при
формировании искового заявления. Могут также быть подкорректированы
формулировки запросов и ходатайства, которые был подготовлены заранее.
Следующей стадией является участие адвоката в судебном заседании.
Успех представителя в рамках судебного заседания напрямую зависит
от степени подготовки по данному делу.
48
Работу адвоката как представителя в ходе судебного заседания
теоретически можно разделить на две составные части, а именно: работа с
доказательственной базой и выступление на судебных слушаниях.
В ходе работы с доказательствами, адвокат должен использовать не
только профессиональные знания по данной ситуации, но и сформировать
правильное понимание, каким образом можно применить имеющиеся
доказательства по делу, и убедить суд в истинности своей правовой позиции.
Не менее важное значение, приобретает навык нейтрализовать
доказательственную базу оппонента, который представляет собой наиболее
эффективный способ защиты доверителя. Адвокат должен «чувствовать»
процесс, давать себе отчет в том, к каким правовым последствиям может
привести то или иное действие[43].
Грамотность
и
уровень
работы
проявляется
в
тандеме
его
профессиональных знаний и практическую деятельность
На практике, в ходе судебного разбирательства может возникнуть
ситуация, при которой ни истец, не ответчик не оспаривают наличие либо
отсутствие фактов, которые имеют принципиальное значение для дела. Суд
же в данной ситуации выносит на обсуждение обстоятельства дела, которые
по его субъективному мнению имеют значение для дела.
Исходя
из
представителям)
этого
суд,
предлагает
истцу
и
ответчику
(их
предоставить доказательственную базу наличия или
отсутствия данного факта либо признать его.
В действительности, обычно не представляется возможным установить
все обстоятельства, так как это может привести к увеличению длительности
судебного разбирательства на неопределенный срок.
Рассмотрим на примере защиты прав потребителей.
По делу о
взыскании стоимости туфель ненадлежащего качества, суд бы возложил
обязанность на истца доказать те факты, которые не были оспорены
ответчиком, а именно:
- во – первых, факт приобретения именной этой пары туфель;
49
- во – вторых, цель приобретении туфель для личного потребления и
т.д.
Процедура изучения доказательственной базы определяется судебным
органом с учетом пожелания сторон.
Адвокату в этом случае необходимо указать последовательность
исследуемых доказательств, с целью воссоздания у суда такое представления
о произошедшем событии, которое убедит суд, что обстоятельства, на
которые ссылается адвокат, имеют место быть.
В том случае, если были не названы доказательства, которые отражены
в материалах дела, представитель имеет право ходатайствовать об их
изучении. Заявление о приобщении к делу новых доказательств должно быть
изложено до окончания данного этапа судебного разбирательства. Это
обосновано,
тем
что
процессуального
в
кодекса
соответствии
в
прениях
с
ч1.
Ст.191
запрещено
Гражданского
ссылаться
на
те,
доказательства, которые, не были исследованы надлежащим образом[3].
Согласно
сформировавшемуся
обыкновению,
представители
указывают номера листов дела при ссылке на письменные доказательства.
Данный прием облегчает для суда процесс поиска нужной информации. Если
адвокат не делает отсылку на номер странице в деле, это указывает на его
непрофессионализм и некачественное ознакомление с материалами дела.
Важной часть деятельности адвоката в процессе доказывания является
предварительное формирование пределов доказывания.
Облегчить данную процедуру может положение
ГПК
РФ
об
обстоятельствах, не требующих доказывания, как правило, к ним относятся
следующие:
- во – первых, общеизвестные фактов,
- во – вторых, преюдициальные и признанные факты.
Согласно
гражданскому
преюдициальным
вступившим
фактам
в
процессуальному
относят,
законную
силу
те,
которые
законодательству,
были
постановлением
суда
к
установлены
по
ранее
50
рассмотренному делу. Согласно Пленуму Верховного Суда России «О
судебном решении», под таким постановлением понимается любое судебное
решение, которое принимает судебный орган[19].
На практике, перед адвокатом возникает вопрос, обладают ли
преюдициальной силой факты дела, которые были зафиксированы в
мотивировочной части судебного решения (определения)?
Рассмотрим пример: определением судебного органа было прекращено
дело
на
основании
мирового
соглашения.
Относятся
ли
данные
обстоятельства к преюдициальным? Имеет ли право сторона по делу, где
было подписано мировое соглашение, оспаривать факты, которые были
зафиксированы в мотивировочной части судебного решения в ходе
рассмотрения другого дела?
Приведем другой пример. Последствием аварии водопровода
было
затопление нескольких квартир. Дело было прекращено путем заключения
мирового соглашения и признания вины ответчика. Правомерно ли ссылаться
на этот факт, при рассмотрении дела о затоплении другой квартиры?
Такой вопрос может быть базовым препятствием при формировании
мирового соглашения.
Определение суда, по своей сути, выносится без разрешения дела по
существу. В связи с этим, суд не определяет в полном объеме факт по делу,
которые включены в перечень подлежащих доказыванию.
Исходя из этого, обстоятельства, которые отражены в мотивировочной
части не могут носить преюдициальную силу, и в связи, с этим, подлежат
доказыванию в каждом конкретном деле.
В
процессе
своего
выступления
адвокат
преследует
ряд
сформированных им целей.
Речь
адвоката
на
стадии
объяснения
сторон
заключается
в
предоставлении позиции со ссылкой на доказательственную базу. Истец,
должен указать, какое именно его законное право было нарушено либо какие
правоотношения подлежат оспариванию.
51
Истец указывает как фактическое, так и правовое основание иска, т.е.
определяет те факты, на которые он ссылается и норму права, которая
позволяет удовлетворить заявленные требования. Также, в заключительной
части, является целесообразным, в интересах доверителя, указать исковые
требования.
Согласно гражданским процессуальным нормам, суд не обязывает
истца делать ссылку на правовые нормы с целью обоснования иска.
В том, случае, если в деле участвует представитель, суд может
затребовать указать нормы права в обосновании искового заявления. Суд
возлагает обязанность определить данную норму еще на стадии подготовки к
судебному разбирательству.
Грамотное обоснование правовой квалификации обстоятельств по делу
считается самой сложной на стадии объяснения сторон. Сказать, например,
что,
сделка
является
недействительной
на
основании
статьи
168
Гражданского кодекса России, не является достаточным. Необходимо
обосновать, почему именно это норма должна быть использована.
Если возникает необходимость, именно на этой стадии можно заявлять
ходатайство об изменении предмета либо основания иска[39].
Если адвокат представляет интересы ответчика, то он, в своих
объяснениях указывает, факты он признает, и сообщает обоснованные
возражения по иску.
Возражения, по своей правовой природе, могут быть процессуального
и материального характера.
Если ответчик ссылается на неподсудность данного дела суду и
ходатайствует об оставлении дела без движения, то это процессуальный вид
возражения.
Если возражения ответчика направлены против правового основания
иска, то это материально – правовые возражения.
Стадия выступления в прениях имеет важное практическое значение
по делам в судах первой инстанции.
52
В процессе выступления, каждая из сторон (их представители)
отражают свое видение дела, определяет правовую норму, на которую
необходимо
опираться,
выражают
свою
позицию
относительно
обоснованности иска.
Главной целью участия в прениях является оказания помощи суду в
оценке доказательств по делу.
Основное условия в судебной речи представителя это наличие
юридической оценки фактов по рассматриваемому делу.
Адвокату,
как и иному участнику процесса необходимо завладеть
вниманием судьи. Основное средство в данном случае – это истинная
убежденность выступающего в достоверности своей позиции.
Человек должен говорить, что то, во что верит. Выдающийся оратор,
А.Ф. Кони отмечал следующее: «Говори с убеждением, а слова придут сами
собой»
Решение, вынесенное мировым судьей, может быть обжаловано в
апелляционном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле,
в соответствующий районный суд через мирового судью в течение 10 дней.
Основанием для подачи апелляционной жалобы является нарушение
или неправильное применение мировым судьей норм материального и
процессуального права при осуществлении им правосудия по гражданским
делам.
Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд
апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в
суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать
новые доказательства (ст. 327 ГПК РФ).
На решения остальных судов, принятые по первой инстанции, стороны
и другие лица, участвующие в деле, могут подать кассационные жалобы, за
исключением решений мировых судей, в течение 10 дней со дня принятия
соответствующего решения[27].
53
По окончании рассмотрения дела в суде первой инстанции адвокатпредставитель должен не допустить вступления в законную силу незаконных
и необоснованных решений и определений по гражданским делам. Он обязан
способствовать восстановлению нарушенных или оспариваемых прав, свобод
и законных интересов граждан и тем самым укреплению законности и
правопорядка, формированию уважительного отношения к закону и суду.
Такая деятельность адвоката-представителя позволит определить
содержание, направление и характер требований, изложенных впоследствии
в жалобе.
В жалобе исходя из фактических обстоятельств и материалов дела,
материального и процессуального законов в соответствии с внутренним
убеждением и правосознанием дается оценка судебного решения как акта
правосудия, высказывайся мнение о его законности и обоснованности.
Требования лица, адресованные кассационной инстанции, должны
быть четкими и ясными, мотивированными и законными[11]
На вступившее в законную силу судебное постановление, за
исключением судебных постановлений Президиума Верховного суда РФ,
подается жалоба на имя соответствующего должностного лица в порядке
надзорного производства.
Основанием для подачи жалобы в порядке надзора является нарушение
или неправильное применение норм материального и процессуального права
(ст. 363, 364 ГПК РФ).
Содержание жалобы должно соответствовать требованиям ст. 378 ГПК
РФ и четко указывать на то, какое нарушение допущено судами, ранее
рассматривавшими дело; как это отразилось на постановлении суда, которое
вступило в законную силу; изложение просьбы обращающегося лица.
Профессионализм и квалифицированность адвоката-представителя во
многом
способствуют
надлежащему
составлению
апелляционной,
кассационной и надзорной жалоб и укреплению авторитета адвокатской
корпорации, оказывающей юридическую помощь.
54
2.3. Проблемы участия адвоката в гражданском процессе.
В доктрине гражданского процесса, а также в правоприменительной
практике, сформировано несколько спорных аспектов, в области участия
адвоката как представителя в гражданском судопроизводстве.
Рассмотрим каждый из существующих правовых проблем более
подробно.
Во – первых, всегда был актуальным вопрос о возможности участия
как представителя в судах общей юрисдикции лица, которое не обладает
статусом адвоката. На сегодняшний день этот вопрос наиболее актуальный, в
связи с разработкой проекта закона «Об осуществлении представительства
сторон в судах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты»,
согласно которому только адвокат может иметь права быть судебным
представителем. В гражданском процессуальном законодательстве не
установлена монополия на рассматриваемый вид деятельности. Согласно
положениям
гражданского
процессуального
кодекса
в
качестве
представителя может выступать и индивидуальные предприниматели,
юридические фирмы, а также рядовые граждане[55]. Такое положение можно
рассматривать двояко. С одной стороны возможность участия в качестве
судебного представителя
каждому гражданину позволяет избежать
адвокатской монополии и дает возможность доверяемому лицо права выбора.
С другой стороны, участия адвоката гарантирует в большей степени
грамотную квалифицированную юридическую помощь.
В правоприменительной судебной практике сформирован, и другой
проблемный аспект. Согласно положению Федерального закона «Об
адвокатуре и адвокатской деятельности» лица, которые не являются
адвокатами либо не состоят в штате организаций, не могут быть наделены
правом представлять интересы организаций в гражданском процессе.
В соответствии со статьей 19 основного закона России все должны
быть равны как перед законом, так и перед судом.[1]
55
Согласно статье 123 Конституции России судебный процесс, в том
числе гражданский, должен проходит на базе состязательности, а также
равноправии
участвующих
сторон.
Освещенные
конституционные
положения наделяют равными процессуальными правами участников
гражданско – правовых отношений, в том числе и по выбору лица в качестве
судебного представителя, не ограничиваясь в выборе по статусу этих
субъектов.
Указанный Федеральный закон не закрепляет описанных ограничений
в отношении физических лиц. Данное положение относится только к
организациям, что можно считать положением противоречащим основному
закону – Конституции. Гражданский процессуальный кодекс закрепляет
право выбора организациям лица, в качестве их судебного представителя .
Исходя
их
этого
гражданское
процессуальное
законодательства
по
рассматриваемому вопросу полностью соответствует Конституции России
Иной, не менее актуальной проблемой является вопрос о возможности
участия адвоката как представителя в гражданском процессе без допуска к
государственной тайне.
В доктрине гражданского права существует однозначное мнение, что
адвокат не может быть лишен права быть представителем без допуска к
государственной тайне, в случае необходимости.
Так, согласно определению Конституционного Суда РФ от 10 ноября
2002 г. №314-О По жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на
нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21.1 Закона Российской
Федерации «О государственной тайне»: Определение Конституционного
Суда РФ от 10 ноября 2002 г. №314-О по жалобе гражданина Романова Юрия
Петровича на нарушение его конституционных прав ст. 21, 21.1 Закона РФ от
21 июля 1993 г. №5485-1 «О государственной тайне» О государственной
тайне: Закон РФ от 21 июля 1993 г. №5485-I адвокат не может быть
отстранен от участия в рассмотрении дела в связи с отсутствием у него
допуска к государственной тайне.
56
Вопрос о соразмерности
расходов на оплату услуг представителя
(адвоката) является спорным в гражданском праве и процессе длительный
период.
Относительно
сложным
является
установление
соразмерных
и
разумных денежных сумм необходимых для оплаты услуг адвоката.
Усложняет
поставленную
задачу
нецелесообразное
правовое
регулирование. Процесс доказывания разумности не является эффективным
из – за отсутствия единообразия в правоприменительной практике судов
разных уровней.
Оплата юридических услуг оказанных адвокатом, является одним из
важных аспектов во взаимоотношениях между: представитель (адвокат) –
доверитель. Оплата осуществляется, как правило, в форме гонорара. Под
данным
термином
подразумевается
финансовое
вознаграждение,
подлежащие передаче адвокату. Актуальным является вопрос о составных
частях данного вознаграждения[51].
Так,
согласно
Постановлениям
Верховного
Суда
Российской
Федерации, можно сформировать объективные и субъективные факторы.
Согласно
объективной
стороне,
стоит
учитывать
следующие
обстоятельства:
- во – первых, сложность рассматриваемого дела, в которое включено:
количество участников, проблематика правового регулирования спорного
вопроса, нехватка необходимых доказательств по делу;
- во – вторых, объем бумажной работы, количество заседаний в суде,
длительность заседаний (при почасовой оплате);
- в – третьих, цена иска, а также,
определенный прайс в
соответствующем адвокатством образовании.
Субъективными факторами являются:
- во – первых, трудовой и профессиональный стаж представителя;
- во – вторых, наличие научных званий, степеней,
сформированный имидж и заработанная деловая репутация.
а также
57
Однако, адвокат при установлении гонорара, должен следовать нормам
профессиональной
этики
адвокатом
и
действующего
российского
законодательства, а именно, Федерального закона «Об адвокатуре и
адвокатской деятельности».
Сумма
вознаграждения,
как
правило,
определяется
еще
на
первоначальном этапе при заключении соглашения об оказании юридических
услуг.
Это
объясняется,
помимо
логичности
действий,
тем,
что
существенным условием вышеуказанного соглашение является указания
размера и срока оплаты труда представителя за оказанную юридическую
помощь.
На первоначальном этапе рассмотрения дела, не всегда представляется
возможным определить исход данного спора. В том случае, если адвокат, на
этом этапе сообщает точный результат и заверяет об этом своего доверителя,
то он нарушает нормы Кодекса профессиональной этики, согласно которому
адвокат лишен права давать своему доверителю обещание о положительном
исходе дела[9].
Остальные условия договора могут быть определены самостоятельно в
соответствии с положениями статьи 421 гражданского процессуального
законодательства.
Когда суд решает вопрос о возмещении средств, потраченных на
привлечение в качестве представителя адвоката, он исходит уже из
имеющихся обстоятельств:
- во – первых, на основе вынесенного судебного решения;
- во – вторых, согласно, уже выплаченной сумме.
Исходя из этого, у суда возникает реальная возможность объективно
оценить разумность и соразмерность оплаты услуг представителя.
В судебной практике, как указано,
было ранее, не сформирована
единая позиция, относительно возмещенных средств затраченных на
привлечение в качестве участника процесса представителя (адвоката).
58
Более того, не выработана методика либо регламент, по которому
можно было бы осуществлять правовое регулирование данного вопроса
Однако,
помимо
законодательного
регулирования
(статья
100
гражданского процессуального законодательства), сформирована позиция
Конституционного суда России, а также информационные письма ВАС[23],
[24]. Определение термина «разумные пределы» является базовым в
исследуемой проблеме.
Проигравшая сторона, как правило, несет все расходы по делу, и в
связи с этим, всеми доступными правовыми средствами будет осуществлять
снижения назначенной суммы, в том числе, и указание на несоразмерность
суммы оплаты на представительские расходы.
Проигравшая сторона может приводить в качестве обоснования своей
позиции ряд доказательств. Иногда, даже ответчику предоставляет в суд
ложные «рекламные листовки», где отражено, что юридические услуги
данного представителя осуществляются по иной стоимости.
Уменьшение стоимости необходимой суммы является прерогативой
суда. Реализация такого права судом возможна, только в случае признания
судом расходов «чрезмерными» ссылаясь на определенные обстоятельства
по делу, на которые следовал обращать в своих правовых позициях
Конституционный Суд России.
Немаловажным в разрешении вопроса о «разумности расходов»
являются правовые позиции Верховного Суда. По мнению Верховного Суда,
разумными расходами необходимо считать затраты на оплату услуг
представителя, которые в аналогичных ситуациях взимаются за подобную
услугу[22].
То есть, должны в первую очередь учитываться объективные факторы.
Исходя из этого, разумность не может базироваться на степени
известности
лица,
выступаемого
в
качестве
представителя.
Данное
положение закреплено в Постановлении Верховного суда Российской
59
Федерации « О некоторых вопросах применения законодательства о
возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела».[25]
В
правоприменительной
практике,
возникают
ситуации,
когда
установленная сумма расходов подтверждена документально, но нет
обоснованности разумности.
Суды, как правило, если это возможно, уменьшают сумму на основе
конкретных обстоятельств дела.
Однако, при анализе судебной практике, можно столкнуться с
решениями, в которых суд выносит положительной решение по вопросу
больших сумм на оплату представительских расходов[26].
При принятии решения об определение суммы оплаты или ее
соразмерности, суд должен основываться на следующих правовых нормах
гражданского процессуального кодекса:
- во – первых, статья 56 указанного нормативного акта, согласно
которой, на каждую их сторон возложена обязанность доказать те
обстоятельства,
на
которые
она
ссылается
при обосновании своих
требований либо возражений;
- во – вторых, статья 100 ГПК РФ, согласно которой, стороне, в пользу
которой было принято положительное решение по делу, суд присуждает по
ее письменному прошению, другой стороне
оплату юридических услуг
представителя в разумных пределах.
В доктрине гражданского процесса, на сегодняшний день актуальным
является вопрос о правовой позиции адвоката как представителя по дела
гражданского характера.
Сам факт принятия от доверителя поручения на оказание правовой
помощи напрямую зависит тот правой позиции по данному делу,
материальную либо процессуальную обоснованность требований, либо
возражений доверителя.
Оказание
услуг
специфических услуг
юридического
характера
наделено
рядом
60
Деятельность адвоката в ряде случаев, на первоначальном этапе не
связана с обращение в суд, а состоит из совершения действий, которые
включены в бесспорную юрисдикцию.
В процессе составления документов, адвокату необходимо изучить
действующее
законодательство,
позиции
высших
судов,
правоприменительную практику, адвокатом формируется и реализуется
конкретная правовая позиция.
В правовой литературе сформулированы разные подходы к термину
«правовая позиция по гражданскому делу».
Согласно первой позиции (Л.А. Воскобитова), это субъективные
версии участников гражданского судопроизводства об обстоятельствах по
делу и заявленных требований[41].
По мнению Гончаровой Н.Н. исследуемый термин это закреплённое
правовыми нормами представление адвоката об обстоятельствах по делу.
Термин
«правовая
позиция»
подразумевает
под
собой
знание
понимание сути вопроса.
Особое внимание при выработке правовой позиции необходимо
уделить требованиям о соблюдении законности, добросовестности и
профессионализме (компетентности ) адвоката,
Требования законности включают в себя следующие элементы:
- во – первых, в процессе выполнения своей работы адвокат должен
соответствовать нормам действующего законодательства;
- во – вторых, при принятии и исполнении поручения, если оно
содержит юридическое сомнение (спор), и имеет права отстаивать позицию
доверителя только законными способами;
- в – третьих, адвокат не вправе принимать поручение, если ему
заблаговременно известно о противозаконных целях своего доверителя;
-в четвертых, так как адвокат является непосредственным носителем
идеи, а также уважения к закону и чужим правам, он не имеет права
применять средства и методы, которые унижают честь, достоинство и
61
деловую репутацию оппонента, оказывать влияние на принятие судебным
органом решение, или воздействие на свидетелей в суде;
- в – пятых, адвокат не может принять поручение, если они носят
противоправный характер;
- в – шестых, адвокат не может принять поручение в случае конфликта
интересов.
Раскрывая разнообразные трактовки обстоятельств, которые влияют на
выбор и формирования позиции по делу можно выделить следующие:
- позиция представляемого ( истца либо ответчика) по делу;
- существующее нормативное регулирование вопроса, а также
сформировавшаяся судебная практика;
- содержание доказательственной базы, которая была предоставлена
доверителем;
- выбор судебной либо досудебной процедуры урегулирования
существующего конфликта (спора);
- характеристика целей и зада сторон в деле ( получение желаемого
результата).
Адвокат, в процессе осуществления своей деятельности имеет ряд
ограничения, одни из которых были освещены в рамках о раскрытия
требования законности.
Адвокат, за нарушение требований, предусмотренных
Законом об
адвокатской деятельности и Кодексом профессиональной этике адвоката,
подлежит привлечению к дисциплинарной ответственности[48.
Рассмотрим данный вопрос на примере. Основанием для прекращения
статуса
адвокат
является
осуществление
коммерческой
деятельности
юридического характера за пределами адвокатской деятельности.
Квалификационной комиссией при Адвокатской палате Чувашской
Республики было установлено, что в 2014 году решением единственного
участника ООО были досрочно прекращены его полномочия как директора, и
новым директором данного общества был избран Г., обладающий статусом
62
адвоката. За выполнение своих должностных обязанностей адвокат получал
каждый месяц фиксированную сумму в виде пятьдесят тысяч рублей. Затем,
он приобрел долю в уставном капитале данного общества. В последующем,
данное
лицо,
представляла
интересы
указанной
организации
по
доверенности.
Согласно Закону об адвокатской деятельности, адвокат не имеет права
осуществлять иную трудовую деятельность, за исключением научной,
преподавательской и творческой.
По
итогам
дисциплинарного
производства
указанные
действия
адвоката Г. были признаны Советом Адвокатской палаты Чувашской
Республики,
грубым
нарушением
законодательства,
регулирующего
адвокатскую деятельность в Российской Федерации, как несовместимые со
статусом адвоката.
Выводы:
1. Полномочия адвоката как представителя подтверждаются двумя
документами: ордером и доверенность. Данные правые документы не
исключают, а дополняют друг друга. На сегодняшний день, на практике,
адвокаты игнорируют законодательное предписание об обязательном
использовании ордера. Тем самым, создавая проблемы адвокатскому
образованию и репутации адвокатуры в целом.
2. Деятельность адвоката в гражданском процессе невероятно объемна,
многогранна, и сложна. В обязанности адвоката входит формирование
правовой
позиции,
подготовки
процессуальных документов,
сбор
и
исследование доказательственной базы, участие в объяснении сторон и
судебных прениях.
3. Как любой правой институт адвокатура имеет ряд проблем
теоретического и практического характера, устранение которых жизненно
необходимого для осуществление данной деятельности в полном объеме.
63
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
На
основании
вышеизложенного,
хотелось
бы
сформировать
следующие выводы:
Судебное представительство по своей правовой природе представляет
собой
процесс
совершения
процессуальных действий
лицом
(представителем)
необходимых
от имени и в интересах доверителя, который
является участником гражданского судопроизводства ( истец, ответчик,
третье лицо, заинтересованное лицо). Не все граждане или организации
наделены правом иметь представителя, а только лица, которые участвуют в
деле. Судебное представительство это вид правоотношений, которые имеют
как объективную, так и субъективную сторону.
В роли профессиональных судебных представителей по гражданским
делам выступают адвокаты. Данная категория лиц осуществляют правовую
помощь по защите нарушенных прав, а также законных интересов., и в том
же время оказывают содействие суду в отправлении правосудия и
соблюдения
принципа
законности.
В
связи
с
этим
адвокат
это
самостоятельный процессуальный субъект.
Должность адвокат как представителя
российском
законодательстве
и
была сформирована в
отечественном
праве
посредством
прохождения нескольких предварительных этапов. Институт адвокатуры был
создан только при определенном высоком уровне развития общественных
отношений.
Официальное закрепление адвоката как представителя произошло
после принятия Александром 2 Устава гражданского судопроизводства 20
ноября 1864 года.
Деятельность
адвоката
можно
рассматривать
как
один
видов
социально – правовой деятельность, которая имеет публичный характер, но
представляет частные интересы.
Осуществление данной деятельности обеспечивает эффективную
реализацию правового регулирования, а именно:
64
- создание общих условий для соблюдения и применения физическими
и юридическими лицами действующих норм права;
- организация контроля за законностью использования правовых норм
представителями властных структур и государственных учреждений;
Адвокатская деятельность представляет собой эффективное правовое
средство обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь.
После
представитель
принятия
поручения
становится
по
делу адвокат как судебный
обособленным
субъектом
в
гражданском
судопроизводстве и наделяется совокупностью процессуальных прав
Судебным представителем наряду с адвокатом может быть лицо с
юридическим образованием, либо другое иное лицо. В связи, с этим
возникает возможность предоставление неквалифицированной юридической
помощи. Считается целесообразным, установить определенную категорию
дел, которая является наиболее проблематичной в судебной практике, на
участие в которых имели права только адвокаты либо лица, обладающие
должными знаниями. В иных случаях, ограничения в выборе судебного
представителя будет признано неконституционным.
Адвокат действует в качестве судебного представителя на основании
двух документов:
- во – первых, ордера;
- во – вторых, доверенности.
Законом
предусмотрены
основания,
согласно
которым,
суд,
самостоятельно назначает адвоката в роли представителя.
Однако, на практике механизм реализации
права на бесплатную
юридическую помощь недостаточно урегулирован.
Исходя, из существующих норм, если сторона в деле, которая имеет
права на адвоката,
изъявит желания иметь представителя, суд обязан
обеспечить данное лицо адвокатом согласно 50 статьи гражданского
процессуального кодекса. Это необходимо для обеспечения реального
65
принципа
состязательности
и
соблюдения
48
статьи
Конституции
Российской Федерации.
Оплата судебных расходов в таких случаях отнесено к обязанности
государства. Однако, ни в гражданском процессуальном законодательстве
ни в Федеральном законе «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» не
определен
источник,
размер
и
порядок
оплаты
работы
адвоката,
назначенного судом.
В таком случае, необходимо применять норму п.3. статьи 3
Федеральном законе «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», в
соответствии с которым на государственные органы возложена обязанность
финансирование адвокатской деятельности.
Однако в данном нормативном акте не закреплен механизм данной
процедуры, нет указания органы,
какого уровня должны финансировать
данную деятельность.
На сегодняшний день не сформирован эффективный механизм
установления размеров возмещения стороне расходов.
По статистическим данным, адвокаты по назначению не в полной мере
раскрывают свои профессиональные возможности для защиты своего
клиента. Доверители адвокатов по назначению в два раза чаще отказываются
от своих исковых требований.
Министерство Юстиции Российской Федерации готовит проект
эксперимента по формированию государственных адвокатских образований
для той категории лиц, которая не имеет средств на назначение в своих
интересах адвоката. Если эксперимент даст положительный результат, такое
учреждение планируется создать в каждом субъекте нашего государства.
Актуальность введения данного правового института объясняется, тем,
что адвокатура не всегда выполняет свои функции по защите граждан.
Адвокат как субъект процессуальных прав имеет право на сбор
сведений, и осуществления запросов.
66
Согласно действующему законодательству, установлен максимальный
месячный срок, в течении которого государственные органы и учреждения
обязаны предоставить письменный ответ на запрос.
Данный срок, а также отказ в предоставлении необходимых сведений
затрудняет осуществление правосудия и нарушает права доверителя..
Решением
сложившейся
проблемы
является
сокращения
установленного срока. Так как согласно ст. 57 ГПК РФ лицо обязано
представить в суд доказательства в течении пяти дней, то целесообразно
было бы установить срок адвокатского запроса десять дней
Существуют и другие проблемы за законодательном и практическом
уровне,
при
реализации
адвокатом
деятельность
представителя
в
гражданском процессе. В связи с этим, законодателю необходимо обратить
вниманию на сложившуюся проблематику в правовом регулировании
рассматриваемого института с целью ее устранения.
67
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативная правовая база
1.
Конституция
Российской
Федерации
(принята
всенародным
голосование12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о
поправках к Конституции от 30.12.2008 № 6 – ФКЗ, от 30.12.2008 № 7 –
ФКЗ, от 05.02.2014 № 2 – ФКЗ, от 21.07.2014 № 11- ФКЗ) // Собрание
Законодательства РФ от 25.12.1993г., 04.08.2014, № 31, ст.4398.
2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от
30.11.1994 N 51-ФЗ(ред. от 23.05.2018)(с изм. и доп., вступ. в силу с
03.06.2018)// "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301,
"Собрание законодательства РФ", 28.05.2018, N 22, ст. 3040
3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от
14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 03.04.2018)// "Собрание законодательства РФ"
от 18.11.2002, N 46, ст. 4532, "Собрание законодательства РФ", 09.04.2018, N
15 (Часть I), ст. 2037.
4. "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от
24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 28.12.2017)// "Собрание законодательства РФ",
29.07.2002, N 30, ст. 3012., "Собрание законодательства РФ 01.01.2018, N 1
(Часть I), ст. 5
5. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.06.2016)"Об
адвокатской
деятельности
и
адвокатуре
в
Российской
Федерации"//"Собрание законодательства РФ" от 10.06.2002, N 23, ст. 2102.,
"Собрание законодательства РФ ", 06.06.2016, N 23, ст. 3284.
6. Федеральный закон от 21.07.2012 N 126-ФЗ "О ратификации
Протокола о присоединении Российской Федерации к Марракешскому
соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля
1994 г."// "Собрание законодательства РФ, 23.07.2012, N 30, ст. 4177
7. Федеральный закон от 27.05.1998 N 76-ФЗ (ред. от 01.07.2017, с изм.
от 16.11.2017)"О статусе военнослужащих"// "Собрание законодательства
68
РФ", N 22, 01.06.1998, ст. 2331., "Собрание законодательства РФ ,03.07.2017,
N 27, ст. 3945.
8.
Закон
РФ
от
02.07.1992
N
3185-1(ред.
от
03.07.2016)"О
психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании"(с изм.
и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)// "Ведомости СНД и ВС РФ", 20.08.1992, N
33, ст. 1913., "Ведомости СНД и ВС РФ", 20.08.1992, N 33, ст. 1913.
9. "Кодекс профессиональной этики адвоката"(принят I Всероссийским
съездом адвокатов 31.01.2003)(ред. от 20.04.2017)// "Вестник Федеральной
палаты адвокатов РФ", N 3, 2003., "Вестник Федеральной палаты адвокатов
РФ", N 2, 2017.
10. Протокол от 16.12.2011"О присоединении Российской Федерации к
Марракешскому
соглашению
об
учреждении
Всемирной
торговой
организации от 15 апреля 1994 г."// "Бюллетень международных договоров",
N 12, декабрь, 2012
11. Концепция единого Гражданского процессуального кодекса
Российской Федерации (одобрена решением Комитета по гражданскому,
уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ
от 08.12.2014)//СПС «Консультант Плюс»
12. Приказ Министерства Юстиции Российской Федерации от
10.04.2013 г. №47 «Об утверждении формы ордера» (Зарегистрировано в
Минюсте России 11.04.2013 №28095)//Российская газета №80 12.04.2013.
13. Декрет СНК РСФСР от 24.11.1917"О суде"// "Газета Временного
Рабочего и Крестьянского Правительства", N 17, 24.11.1917
14. Декрет ВЦИК от 07.03.1918 N 2"О суде"// "СУ РСФСР", 1918, N 26,
ст. 420
15. Декрет ВЦИК от 21.10.1920"Положение о Народном Суде
Российской Социалистической Федеративной Советской Республики"// "СУ
РСФСР", 1920, N 83, ст. 407
16. Постановление СНК СССР от 16.08.1939 N 1219"Об утверждении
Положения об адвокатуре СССР"// "СП СССР", 1939, N 49, ст. 394
69
17. Закон РСФСР от 25.07.1962"Об утверждении Положения об
адвокатуре РСФСР"// "Ведомости ВС РСФСР", 1962, N 29, ст. 450
18. Закон РСФСР от 20.11.1980"Об утверждении Положения об
адвокатуре РСФСР"// "Ведомости ВС РСФСР", 1980, N 48, ст. 1596,
Судебная практика
19.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 N
23(ред. от 23.06.2015)"О судебном решении"// "Бюллетень Верховного Суда
РФ", N 2, 2004.
20. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N
8(ред.
от
03.03.2015)"О
Конституции
некоторых
Российской
вопросах
Федерации
применения
при
судами
осуществлении
правосудия"//"Бюллетень Верховного Суда РФ", N 1, 1996.
21. Постановление Конституционного Суда РФ от 09.07.2012 N 17П"По делу о проверке конституционности не вступившего в силу
международного
договора
Российской
Федерации
-
Протокола
о
присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об
учреждении Всемирной торговой организации// "Собрание законодательства
РФ", 16.07.2012, N 29, ст. 4169.
22. Постановления Конституционного Суда РФ от 20.04.2009 № 7-П//
"Вестник Конституционного Суда РФ", N 3, 2009
23. Постановление Конституционного Суда РФ от 31.03.2015 N 6-П"По
делу о проверке конституционности пункта 1 части 4 статьи 2 Федерального
конституционного закона "О Верховном Суде Российской Федерации" и
абзаца третьего подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса
Российской Федерации в связи с жалобой открытого акционерного общества
"Газпром нефть"// "Вестник Конституционного Суда РФ", N 3, 2015
24. Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2013 N 9-П
"По делу о проверке конституционности пункта 4 статьи 26 Федерального
закона от 22 августа 2004 года N 122-ФЗ "О внесении изменений в
70
законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими
силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с
принятием федеральных законов "О внесении изменений и дополнений в
Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных
(представительных) и исполнительных органов государственной власти
субъектов Российской Федерации" и "Об общих принципах организации
местного самоуправления в Российской Федерации" в связи с жалобой
гражданки Н.М. Моренко"// "Вестник Конституционного Суда РФ", N 5,
2013.
25. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N 1«О
некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек,
связанных с рассмотрением дела» // «Российская газета», N 43, 01.03.2016
26. Постановление Президиума ВАС РФ от 24.07.2012 N 2544/12 по
делу N А40-152737/10-107-908Требование: О взыскании судебных расходов
на оплату услуг представителя. Решение: Требования удовлетворены в части
суммы, поскольку расходы заявителя документально подтверждены, при
этом размер расходов, подлежащих взысканию, определен с учетом степени
сложности рассмотренного спора, а также требований разумности и
соразмерности.// СПС Консультант плюс
Специальная литература
27. Викут М.А. О правовой природе участия представителей по
гражданским делам. Вопросы теории и практики. Саратов, 2017.- 578 с.
28. Гольмстен А.X. Учебник русского гражданского судопроизводства.
СПб., 2015.- 578 с.
29. Гражданский процесс: учебник / В.В. Аргунов, Е.А. Борисова, Н.С.
Бочарова и др.; под ред. М.К. Треушникова. 5-е изд., перераб. и доп. М.:
Статут, 2014. 960 с.
30. Демидова Л.А. Адвокатура в России. – М., 2013.
71
31.
Добровольский А. А. Представительство в суде // Советский
гражданский процесс / Под ред. К. И. Комиссарова, В. М. Семенова. 2016.563 с.
32. Князькин С.И., Юрлов И.А. Гражданский, арбитражный и
административный процесс в схемах с комментариями: учебник. М.:
Инфотропик Медиа, 2015. 434 с.
33.
Козлов А.Ф. Представительство в суде // Гражданский процесс:
Учебник для вузов. / Отв. ред. Ю.К. Осипов. М., 2015.- 356 с.
34. Малышев К.И. Курс гражданского судопроизводства.- Спб, 2015.578 с.
35. Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в
гражданском праве // Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству
и ценным бумагам в гражданском праве. М., 2016. – 578 с.
Публикации в периодических изданиях
36. Анцупов Д.В. Тенденции развития адвокатской тайны в
Российской Федерации // Юстиция. 2017. N 2. С. 77 - 81.
37. Бардин Л.Н. К вопросу об оформлении полномочий адвоката в
гражданском процессе // Адвокатская практика. 2015. N 5. С. 48 - 50.
38. Бойков А.Д. Проблемы судебного представительства и адвокатура //
Ученые труды Российской Академии адвокатуры и нотариата. 2014. N 4 (23).
С. 5.
39. Булдакова А. Право признания фактов представителем стороны в
гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 20014. N 8;
СПС "Консультант Плюс".
40. Бумагин А.Н. Адвокатская монополия и ответственность
адвоката
за
злоупотребление
процессуальными
правами
в
свете
реализации конституционных норм // Российская юстиция. 2018. N 1. С. 48
- 50.
72
41. Власов А. Адвоката надо считать "лицом, участвующим в деле" \\
"Российская юстиция", 2016, № 6. - С.30.
42. Вандраков С.Ю. Использование судом объяснений представителя в
гражданском процессе // Исполнительное право. 2015. N 3. С.4.
43. Васьковский Е.В. Задачи адвокатуры и принципы адвокатской
этики // Вестник гражданского процесса. 2015. N 4. С. 158 - 185.
44. Воронов А.А. Худой мир лучше доброй ссоры, или Допустимо ли
примирение сторон при привлечении адвоката к дисциплинарной
ответственности? // Адвокатская практика. 2017. N 5. С. 8 - 11.
45. Геваргиз А.А. К вопросу об истории судебного представительства в
России // Бизнес в законе. 2014. N 3.
46. Демичев А.А., Агафонов С.Ю. Модели судов с народным
представительством в российской истории в IX - начале XX в. // История
государства и права. 2013. N 13. С. 34 - 40.
47. Дергунова В.А. Характеристика деятельности адвоката в спорах
родителей о детях // Адвокатская практика. 2017. N 5. С. 31 - 38.
48. Ивакин В.И. Полномочия адвоката - представителя в гражданском и
арбитражном процессе и их оформление // Арбитражный и гражданский
процесс. 2014. N 1.
49. Зайков Д. Е. Взыскание расходов на оплату услуг представителя в
гражданском и арбитражном процессе // Законодательство. 2015. N 1. С. 56,
60
50. Кайзер Ю.В. Влияние статуса "ненадлежащего" представителя на
рассмотрение и разрешение дел в порядке гражданского судопроизводства
// Арбитражный и гражданский процесс. 2017. N 8. С. 19 - 23.
51. Кузьмина В.М. Правовая природа институтов правозаступничества
и судебного представительства в историческом измерении // История
государства и права. 2013. N 12. С. 54 – 56
73
52. Кузнецов С.А. Права (статусы) профессионального защитникаадвоката (представителя). Адвокат, медиация и др. Добрянка: Добрянка столица доброты, Пермский край, 2018. 127 с.
53. Латыев А.Н. Организация деятельности адвокатов в форме
коммерческих организаций // Закон. 2017. N 11. С. 55 - 67.
54.
Леонтьева
Е.А.
О
деятельности
адвоката-представителя
в
гражданском судопроизводстве // Адвокатская практика. – 2014. - № 4.
55. Мельниченко Р.Г. Отзывы других лиц о работе адвоката:
интерпретация этического ограничения // Адвокатская практика. 2017. N 4.
С. 12 - 17.
56. Муранов А. Проблемы регулирования юридического рынка в
России:
тезисы
выступления
на
ежегодной
междунар.
конф.
«Самоидентификация адвокатуры»// СПС Консультант плюс.
57. Орлов А. Д. Собирание доказательств адвокатом в гражданском
процессе // Молодой ученый. — 2016. — №16. — С. 259-261.
58.Подшивалов
реформирования
Д.В.
Некоторые
судебного
размышления
представительства
//
об
условиях
Информационно-
аналитический журнал "Арбитражные споры". 2017. N 4. С. 128 - 138.
59. Радаева Г.О. Становление адвокатуры европейского образца //
Адвокатская практика. 2012. N 3. С. 47
60. Рожнов А.П., Пономарев В.Г. Об отдельных тенденциях судебной
практики по вопросам о компенсации судебных расходов // Российская
юстиция. 2014. N 11. С. 65 - 68.
61. Румак В. Задача концепции - создать стимулы для объединения
участников рынка профессиональной юридической помощи [Интервью с
Д.В. Новаком] // Закон. 2017. N 11. С. 6 - 19.
62.Скабелина
Л.А.
Возможности
использования
адвокатом
специальных психологических познаний в международных спорах
родителей о детях // Адвокатская практика. 2017. N 6. С. 12 - 19.
74
63.Стрыгина А.В. Законное представительство в гражданском
судопроизводстве: вопросы теории и практики // Вестник гражданского
процесса. 2017. N 2. С. 202 - 212.
64. Тай Ю.В. Реформа рынка юридических услуг. Принять
неизбежное // Закон. 2017. N 11. С. 38 - 54.
65. Талицких Д. В. Споры о возмещении расходов на оплату услуг
адвоката как представителя стороны в гражданском процессе. // Молодой
ученый. — 2017. — №40. — С. 51-53.
66. Троицкий С. В. Разумные пределы судебных расходов в рамках
Постановления Пленума Верховного суда № 1 от 21 января 2016 года //
Вестник МИЭП. 2016. № 4 (25) С.93–100
67. Федулова С.Н. Правовой статус представителя в гражданском
процессе // Адвокатская практика. 2013. N 1. С. 26 - 29.
68.Шейфер С.А., Сапов Е.Ю. О функции адвоката - представителя
свидетеля в досудебном производстве // Адвокатская практика. 2017. N 5.
С. 18 - 20.
69. Штукатурова Д.И. Адвокатура и адвокатская деятельность // СПС
Консультант Плюс. 2018.