close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

Филиппских Елизавета Сергеевна. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации

код для вставки
3
АННОТАЦИЯ
Выпускная
квалификационная
работа
на
тему
«Правовое
регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации»
Год защиты: 2018
Направление подготовки: 40.03.01 Юриспруденция
Студент: Е.С. Филиппских
Научный руководитель: д.ю.н., профессор кафедры уголовного права
Т.А. Гусева.
Объем ВКР: 76
Количество использованных источников: 55
Ключевые слова: Рынок ценных бумаг, первичный и вторичный рынок
ценных бумаг, эмиссия ценных бумаг, виндикационный иск, лицензирование
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, брокерская
деятельность,
деятельность
депозитарная
по
деятельность,
управлению
ценными
дилерская
бумагами,
деятельность,
регистрационная
деятельность на рынке ценных бумаг.
Краткая характеристика ВКР: в данной выпускной квалификационной
работе
рассмотрены
понятие
и
содержание
рынка
ценных
бумаг;
проанализированы функции и задачи первичного и вторичного рынка ценных
бумаг; определены способы защиты прав на ценные бумаги; раскрыты этапы
эмиссии ценных бумаг; дана характеристика и предложена классификация
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Методологическую основу исследования составляют диалектический
метод
научного
познания,
общенаучные
и
частнонаучные
методы
теоретического анализа.По результатам проведенного исследования сделаны
выводы теоретического и практического характера.
4
Содержание
Введение.……………………………………………………………....5-9
Глава I. Общие положения гражданско-правового регулирования
рынка ценных бумаг………………………………………………….........10-18
1.1. Рынок ценных бумаг, понятие, задачи и его участники……..10-16
1.2 Проблема определения понятия «ценная бумага»…………...16-18
Глава
II.
Особенности
гражданско-правового
регулирования
операций на рынке ценных бумаг………………………………………...19-42
2.1. Регулирование эмиссии ценных бумаг………………………..19-30
2.2. Переход и защита прав на ценные бумаги…………………….31-42
Глава III. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг…………………………………………………………………...……43-67
3.1. Общие положения о профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг…………………………………………………………….....43-48
3.2. Деятельность по осуществлению торговых операций на рынке
ценных бумаг……………………………………………………………….49-59
3.3. Деятельность на рынке ценных бумаг по фиксации и учету
движения прав………………………………………………………...……60-67
Заключение……………………………………………………….….68-70
Список использованной литературы……………………...……….71-76
5
Введение
Актуальность
темы
выпускной
квалификационной
работы
обоснована тем, что рынок ценных бумаг является одним из самых
сложных
сегментов
рыночной
экономики,
правовое
регулирование
которого представляет собой комплексное образование, включающее в
себя нормы, как частного, так и публичного права. С развитием мировой
экономики во многом определяется развитие ценных бумаг, которые
наряду
с
деньгами,
производственной
выступают,
деятельности.
как
средство
Эффективность
их
организации
использования,
оптимизация движения в рамках как российской финансовой системы, так
в международном масштабе, определяют конечный эффект любого
хозяйства.
Так
рынок ценных бумаг
является действенным
инструментом перераспределения капитала в экономике, соединяющим
эмитентов ценных бумаг, а так же тех, кто желает инвестировать в них
денежные средства.
От того, насколько правильно и четко функционирует система
регулирования рынка ценных бумаг, зависит эффективное развитие
фондового рынка, так как рынок ценных бумаг входит в структуру
финансового рынка как составная часть, объединяя сегменты рынка
капитала.
Объём капитализации на данный момент говорит о том, что
вполне реальной может стать цель попадания России к 2020 году в
пятёрку крупнейших по капитализации финансовых рынков мира. Об
этом мы можем судить исходя из того, что в 2015—2016 году роль
рынка ценных бумаг в экономике стала значительнее. В 2012 году
общий объём торгов на Фондовой бирже ММВБ составил 48 трлн.
руб., включая оборот по акциям — 34 трлн. руб. (с учетом сделок
РЕПО). Среднедневной оборот ФБ ММВБ достигает 130 млрд. руб.
(около 4 млрд. долл. США).
6
На Фондовой бирже ММВБ ежедневно идут торги по ценным
бумагам порядка 750 российских эмитентов, в том числе по акциям
свыше 230 компаний, включая ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России»,
ОАО «Сбербанк России», ОАО «ГМК Норильский никель», ОАО
«Лукойл», ОАО «Ростелеком», ОАО «Сургутнефтегаз», ОАО «НК
«Роснефть», ОАО «Банк ВТБ», ОАО «Татнефть» и др. — с общей
капитализацией 17 трлн., руб. (около 542 млрд., долл. США)
Поэтому развитие рынка
ценных
бумаг
вскоре
может
стать
признаком, по которому будут судить и о развитии, непосредственно,
самой страны.
Степень научной разработанности темы. Вопросы правового
регулирования рынка ценных бумаг рассматривались в трудах Орехова
Р.П., Селивановского А.С., Алексеева М.Ю., Алехина Б.И., Белова В.А.,
Бердникова
Т.Б., Габов А. В., Костикова И.О., Крашенинников Е.А.,
Лебедев К.К., Суханова Е.А., Зайцев О. Р., Ершова И.В., Чалдаевой Л. А..
В трудах названных авторов исследовались как общетеоретические, так и
практические проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг.
Цель
выпускной квалификационной работы: исследовать
особенности правового регулирования рынка ценных бумаг и норм,
регламентирующих
деятельность
его
участников,
с
учетом
их
практического применения – включая решения высших судебных органов
по соответствующим вопросам.
Для достижения поставленной цели определены следующие задачи:
1)
установить содержание понятия рынка ценных бумаг и
конкретизировать его задачи;
2)
дать характеристику первичного и вторичного рынка ценных
бумаг;
3)
раскрыть проблему понятие «ценная бумага» и предложить пути
ее решения;
4)
исследовать процедуру эмиссии ценных бумаг;
7
5)
рассмотреть способы перехода прав на ценные бумаги на
примере судебной практики;
6)
проанализировать общие правовые основы
осуществления
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
7)
охарактеризовать деятельность по осуществлению торговых
операций на рынке ценных бумаг;
8)
определить основы деятельности по фиксации и учету движения
прав.
Объектом исследования выступают общественные отношения,
возникающие на рынке ценных бумаг.
Предметом исследования являются гражданско-правовые нормы,
нормы финансового права, регулирующие рынок ценных бумаг.
Методологическая основа выпускной квалификационной работы
представляет собой ряд современных общенаучных и специальных методов
познания. Методологическую основу исследования составили такие
методы,
как
формально-юридический,
сравнительно-правовой,
аналитический, статистический. Использование этих методов позволило
всесторонне и комплексно изучить проблемы и сделать обобщения
теоретического и практического характера.
Эмпирической
и
нормативно-правовой
квалификационной работы
являются
основой
определения
выпускной
Верховного суда
Российской Федерации, нормы Конституции Российской Федерации,
Федеральных законов, с учетом внесенных изменений, подзаконные
номативно-правовые акты, регулирующие отношения на рынке ценных
бумаг.
Теоретическую основу исследования составили труды ученых
России, посвященные отдельным аспектам рассматриваемой проблемы, а
также научные публикации в периодической печати, освещающие вопросы
правового регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации.
Основные положения, выносимые на защиту:
8
1. Ценными бумагами признаются объекты гражданских прав,
которые прямо указаны в законе, реализуя этим принцип легалитета, и при
выпуске которых соблюдены соответствующие процедуры.
2. Проблема закрепления легального определения рынка ценных
бумаг, как основная задача, которая ставится
перед законодателем,
решение которой, по нашему мнению, позволит определить область
нормативного регулирования.
3. Общий порядок эмиссии ценных бумаг включает в себя 5 этапов:
принятие
решения
государственная
о
выпуске,
регистрация
утверждение
выпуска
решения
Центральным
о
выпуске,
Банком
РФ,
размещение эмиссионных ценных бумаг, государственная регистрация
отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или представление
уведомления об итогах выпуска ценных бумаг.
4. В защите прав на документарные ценные отечественные правоведы
выделяют три основных способа. Первый способ — это взыскание убытка с
нарушителя. Второй способ — виндикационный иск невладеющего
собственника к владеющему несобственнику.
5. Важным способом защиты добросовестного приобретателя при
подаче иска о признании права на ценные бумаги является обязанность
истца подать виндикационный иск. Следовательно, истец сначала просит
суд признать право собственности, а потом истребовать имущество из
чужого незаконного владения, если приобретатель добросовестный, то суд
отказывает в истребовании имущества, но признает права собственности на
это имущество.
6. Виндикация бездокументарных акций является самым популярным
способом защиты среди истцов, несмотря на ожесточенные споры о
возможности виндикации бездокументарных акций.
7. Содержание профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг составляют два понятия: деятельность, связанная с осуществлением
9
торговых операций и деятельность, связанная с учетом движения и
фиксации прав.
Объем и структура работы: введение, три главы, которые включают
семь параграфов, заключение, список использованной литературы. Объем
работы – 76 страниц, выпускная квалификационная работа опирается на 55
источников.
10
Глава I. Общие положения гражданско-правового регулирования
рынка ценных бумаг
1.1. Рынок ценных бумаг, понятие, задачи и его участники
В 1996 г. был принят Федеральный закон «О рынке ценных бумаг».
Однако, несмотря на название этого Закона и частое употребление понятия
«рынок ценных бумаг» в других нормативных актах, легального
определения последнего законодатель не дает. Экономисты предлагают
различные определения данного понятия. Одни считают, что рынок ценных
бумаг – это рынок, который опосредует с помощью ценных бумаг
отношения кредитные и совладения. Другие определяют рынок ценных
бумаг как часть финансового рынка (совокупность отношений, связанных с
перераспределением
денежных
ресурсов
между
субъектами
хозяйствования), представляющую собой совокупность экономических
отношений по вопросам выпуска и обращения ценных бумаг. Можно найти
и другие определения.
Легальное понятие необходимо для того, чтобы наиболее четко
определить область нормативного регулирования: например, какие лица
вправе осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных
бумаг. В отсутствие четкого понятия в отдельных случаях возникают
вопросы о правомерности предъявления тех или иных требований к лицам,
совершающим сделки с ценными бумагами, денежными средствами,
иными объектами гражданских прав.
Фондовый рынок выполняет ряд задач. Прежде всего, это так
называемые первостепенные задачи:
1. Привлечение временно свободных денежных средств инвесторов,
то есть посредством размещения ценных бумаг эмитенты (лица,
нуждающиеся в финансовых ресурсах) привлекают денежные средства, как
правило, инвесторов (лиц, намеренных разместить свободные денежные
средства). Поэтому на первичном рынке в первую очередь производится
привлечение денежных средств.
11
2.
Размещение
свободных
денежных
средств.
В
экономике
функционируют различные субъекты, в частности, инвесторы – лица,
которые обладают денежными средствами, которые намерены разместить
их на срочной, возвратной, а также платной основе. Один из способов
размещения свободных денежных средств это приобретение ценных бумаг.
3. Перераспределение прав собственности. Эта задача может
решаться и без фондового рынка, однако именно рынок ценных бумаг дает
возможность приобрести права собственности в различных компаниях, в
частности
в
крупных
российских
акционерных
обществах.
При
использовании такого инструмента, как акции, перераспределение прав
собственности происходит быстрее, в отличие от уступки прав в
отношении доли в обществе с ограниченной ответственностью.
4. Обслуживание государственного долга. Для решения данной
задачи фондовый рынок функционирует для управления государственным
долгом, другим словами государство выпускает облигации, за счет этого
пополняется бюджет, а также решаются другие задачи, к примеру,
снижается давление инфляции на финансовую систему.1
Помимо
первостепенных
выделяют
и
так
называемые
второстепенные задачи, которые решает фондовый рынок.
1. Оптимизация финансовых потоков эмитентов. Эмиссия ценных
бумаг обычно позволяет эмитентам привлечь средства и (или) на более
выгодных условиях, а иногда и в большем объеме в сравнении
с
кредитами, которые выдает банк. 2
2. Включение в мировую экономику. В процессе глобализации, а
именно, например, капиталы перемещаются по планете довольно свободно
и находят
наиболее эффективные сферы и территории для своей
Чалдаева Л. А., Килячков А. А. Рынок ценных бумаг: учебник. Изд. 3-е, перераб. и доп.
М.: Юрайт, 2010. С. 29–30.
1
Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акции,
облигации). М., 2017. С. 17.
2
12
реализации. Часть иностранных инвесторов реализуют свои денежные
средства путем инвестиций в российские ценные бумаги, а некоторые
российские компании и граждане инвестируют свои активы в иностранные
ценные бумаги.
3.Создание положительного имиджа компании. При
оценке
стоимости компании на рынке учитывается ее репутация, и чем она
выше
–
тем выше стоимость компании. Имидж компании зависит, в
частности, от того, как она выполняла обязательства, которые приняла на
себя, например, надлежащее исполнение обязательств по публичному
долгу (по облигациям, которые были размещены среди неограниченного
круга лиц и обращавшимся на фондовой бирже) увеличивает степень
доверия к компании, поэтому встречаются случаи, когда компания, не
нуждается в денежных средствах и производит размещение облигаций.
Целью такого выпуска ценных бумаг будет являться формирование
положительного имиджа, с тем чтобы получить привлекательный
кредитный рейтинг и провести в будущем публичное размещение акций.
4.
Создание
функционирование
дополнительных
рабочих
мест.
Развитие
и
фондового рынка способствует созданию новых
рабочих мест в индустрии финансового рынка (рынок ценных бумаг в
Российской Федерации нуждается в новых кадрах ), так и в отраслях, где
функционируют эмитенты, так как эмитенту требуются новые работники
для обслуживания выпуска бумаг и для развития производства, главной
целью которого является привлечение денежных средств.3
Переходя к вопросу о видах рынков ценных бумаг, здесь следует, в
первую очередь, выделить первичный и вторичный рынок. На первичном
рынке ценных бумаг осуществляется их размещение, то есть отчуждение
эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем
заключения гражданско-правовых сделок. Другими словами, заключение
Агарков М. М. Основы банковского права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч.
иссл. 2-е изд. М.: БЕК, 1994. С. 107.
3
13
сделки между эмитентом и инвесторами, которые и становятся первыми
владельцами ценных бумаг. Первичный рынок не статичен, так как
непрерывно
производится
эмиссия
эмиссионных
ценных
бумаг
различными эмитентами. Однако, следует отметить, тот факт, что в первой
половине 2009 года в России эмиссия эмиссионных ценных бумаг не
проводилась. На вторичном рынке идет обращение ценных бумаг, а именно
заключение
гражданско-правовых
собственности
на
ценные
сделок,
бумаги.
влекущих
Сделки
переход
заключаются
прав
между
инвесторами. Вторичный рынок функционирует постоянно и в отношении
ценных бумаг конкретного эмитента может не быть такого рынка. К
примеру, в случае если инвестор скупит все акции акционерного общества
– эмитента.4
В классификации участников рынка ценных бумаг выделяют четыре
группы, внеся в нее некоторые корректировки:
• эмитенты – лица, которые выпускают ценные бумаги, для развития
и финансирования своей деятельности;
• инвесторы – лица, размещающие свой капитал для последующего
получения прибыли, то есть лица, инвестирующие денежные средства в
ценные бумаги;
• профессиональные участники – профессиональные участники
рынка ценных бумаг, а также лица, которые оказывают услуги, тесно
связанные с данным рынком (управляющие компании активами фондов,
специальные депозитарии, а также биржи);
• регулятор – Центральный банк Российской Федерации (ранее
регуляторами были Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и
сменившая ее Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР)).
Говоря о взаимодействии участников, то следует отметить, что
эмитенты не могут обойтись без инвесторов, и наоборот. Эмитенты не
4
Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут.
2016. С.143-145.
14
могут размещать свои ценные бумаги самостоятельно, поскольку для этой
задачи привлекаются консультанты, как правило, из числа инвестиционных
банков – компаний и банков,
имеющие лицензию на осуществление
брокерской, дилерской или деятельностью по управлению ценными
бумагами. Платежи по облигациям осуществляются через так платежных
агентов, которые также имеют лицензию профессиональных участников
рынка ценных бумаг. Между эмитентами и консультантами/платежными
агентами заключаются соответствующие договоры. На практике многие
инвесторы не приобретают ценные бумаги самостоятельно, зачастую
инвестиции производят управляющие компании и брокеры. Такие
инвестиции осуществляются во исполнение договоров на брокерское
обслуживание
и
(или)
договоров
доверительного
управления.
Бездокументарные ценные бумаги учитываются на счетах у депозитариев и
регистраторов – профессиональных участников рынка ценных бумаг. Как
будет подробно продемонстрировано ниже, Центральный банк Российской
Федерации активно взаимодействует со всеми группами участников.
Выделим
ключевые
направления
ЦБ
РФ
(до
31.08.2013
г.
все
нижеперечисленные функции выполняла ФСФР):5
1) осуществление государственной регистрации ценных бумаг и
отчетов об итогах выпуска ценных бумаг;
2) определение правил раскрытия информации эмитентами и
профессиональными участниками финансового рынка;
3) выдача профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а
также управляющим компаниям активами фондов, спецдепам и биржам
соответствующие лицензии;
4) осуществление надзора за деятельностью профессиональных
участников финансового рынка;
Федеральный закон от 10.07.2002 №86-ФЗ "О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)" (ред. 23 апреля 2018 г.)// Собрание законодательства
Российской Федерации, 2018, №18, ст. 2557.
5
15
5) осуществление контроля за деятельностью некоторых инвесторов:
страховых
организаций,
паевых
инвестиционных
фондов,
негосударственных пенсионных фондов.6
Таким образом, легального понятия рынка ценных бумаг в
национальном законодательстве нет, не смотря на данный факт, рынок
ценных бумаг структурирован, многозадачен и разделен на два больших
сектора – первичный и вторичный рынок ценных бумаг. Субъектами рынка
ценных
бумаг
являются
эмитенты,
инвесторы,
профессиональные
участники рынка ценных бумаг и регулятор-Центральный банк Российской
Федерации, речь и которых пойдет в 3 главе.
Ершов В. А. Рынок ценных бумаг: Юридический справочник. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ.
2009. С.153.
6
16
1.2. Проблема определения понятия «ценная бумага»
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ в
статье 142 дает легальное определение ценных бумаг. Ценными бумагами
являются
документы,
соответствующие
установленным
законом
требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права,
осуществление или передача которых возможны только при предъявлении
таких документов (документарные ценные бумаги), а также ценными
бумагами
признаются
обязательственные
и
иные
права,
которые
закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего
ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и
передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав
(бездокументарные ценные бумаги)7.
Так относительно определения ценной бумаги издавна существуют
споры как среди законодателей различных стран, так и среди ученыхцивилистов и практиков. Как писал Н.О. Нерсесов, «Ценные бумаги
становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе.
Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала);
делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она
является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи,
которая существует между данным правом и документом»8. Вопрос
отнесения ценных бумаг к вещам является, по сей день, дискуссионным.
Несмотря на то, что современное гражданское законодательство прямо
указывает на «вещность» ценной бумаги, проблема определения природы
ценной бумаги не утратила своей актуальности во многом из-за появления
бездокументарных ценных бумаг. В свою очередь А. С. Шевченко в своих
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 29.12.2017) // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994, Российская газета
(специальный выпуск), № 297с, 31.12.2017.
8
Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском
праве. М.: Статут, 2009. С. 140.
7
17
трудах обращает внимание на то, что «бездокументарная ценная бумага не
может рассматриваться как объект вещных прав; это совокупность прав,
зафиксированных в бездокументарной форме, к которым должны
применяться нормы обязательственного права, поэтому не может быть
признан удачным и сам термин "бездокументарные ценные бумаги", так
как нельзя смешивать понятие ценной бумаги как документа с иными
способами фиксации прав»
В связи с понятием «ценные бумаги» необходимо помнить о том, что
ценными бумагами могут признаваться только те объекты гражданских
прав, которые прямо названы в законе, реализуя этим принцип легалитета,
и при выпуске которых соблюдены соответствующие процедуры.
Участники гражданского оборота не вправе «изобрести» новый вид ценных
бумаг, опираясь на некие общие признаки последних.
Закон прямо называет следующие виды ценных бумаг:
• акция;
• вексель;
• закладная;
• инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда;
• коносамент;
• облигация;
Другие законы могут признавать ценными бумагами иные объекты,
например российскую депозитарную расписку.9
Таким образом, можно сделать вывод, что понятие ценных бумаг
является собирательным, и включает в себя 2 вида объектов гражданских
прав: документарные ценные бумаги, которые признаются вещами, и
бездокументарные ценные бумаги, которые являются правами. Данное
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
9
18
положение приводит нас к выводу, что для защиты прав владельцев
различных ценных бумаг применяются разные способы.
19
Глава II. Особенности гражданско-правового регулирования
операций на рынке ценных бумаг
2.1. Регулирование эмиссии ценных бумаг
Одной из важных особенностей эмиссионных ценных бумаг является
процедура их размещения, или по-другому совершения гражданскоправовых сделок путем отчуждения первым владельцем ценных бумаг.10
Установленный законом механизм эмиссии эмиссионных ценных бумаг
имеет несколько задач: во-первых, защита прав и законных интересов
потенциальных инвесторов, во-вторых, регламентация процедуры эмиссии,
которая сопровождается значительными временными и финансовыми
издержками, так как процедура эмиссии занимает более трех месяцев.
Для того чтобы выделить этапы эмиссии, необходимо отметить три
важных, на наш взгляд, момента. Существуют некоторые различия эмиссии
государственных (муниципальных) и корпоративных эмиссионных ценных
бумаг. Второе, внутри корпоративных ценных бумаг имеются некоторые
особенности эмиссии эмиссионных ценных бумаг коммерческих банков.
Отсюда вывод, что нужны разные источники правового регулирования.
Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, а
так же условия их размещения определяются Федеральным законом от 29
июля 1998 года №136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения
государственных
и
муниципальных
ценных
бумаг".11
Эмиссия
корпоративных эмиссионных ценных бумаг, в том числе банковских,
регулируется Законом о рынке ценных бумаг, а также принятыми в
соответствии с ним ведомственными нормативными актами. Подробная
регламентация процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
10
Федеральный закон от 29 июля 1998 года №136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и
обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (ред. от 14 июня 2012)
//Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, №31, ст. 3814.
11
20
представлена в Инструкции Банка России от 10 марта 2006 года №128-И "О
правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями
на
территории
эмиссионных
Российской
ценных
бумаг
Федерации",
в
Приказе
других
корпоративных
Федеральной
службы
по
финансовым рынкам Российской Федерации от 25 января 2007 года №074/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации
проспектов ценных бумаг". Еще один важный момент, который следует из
двух предыдущих, это разные государственные органы, которые отвечают
за регистрацию выпусков ценных бумаг. Министерство финансов
Российской Федерации в отношении государственных и муниципальных
ценных бумаг и Банк России, ставший приемником Федеральной службы
по финансовым рынкам, в отношении остальных.
Данный параграф посвящен анализу общего порядка эмиссии
корпоративных ценных бумаг. Помимо корпоративных ценных бумаг, свои
особенности имеет эмиссия отдельных финансовых инструментов, а
именно, облигаций Банка России, российских депозитарных расписок.
В статье 19 Закона о рынке ценных бумаг процедура эмиссии
эмиссионных ценных бумаг включает в себя пять этапов:
1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или
иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных
ценных бумаг;
2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске)
эмиссионных ценных бумаг;
3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному
выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;
4) размещение эмиссионных ценных бумаг;
5)
государственная
регистрация
отчета
об
итогах
выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление
21
уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных
ценных бумаг.12
Рассмотрим каждый этап более подробно. Первый этап включает в
себя волеизъявление эмитента о размещении ценных бумаг и выражается в
виде документa, который содержит данные, достaточные для того, чтобы
устaновить объем прав, закрепленный ценной бумагой и ее видa. В
зависимости от организационно-правовой формы будет разный порядок
принятия решения о выпуске ценных бумаг.13 Например, решение выпуске
и размещении облигаций и эмиссионных ценных бумаг обществом с
ограниченной ответственностью, принимает общее собрание участников
общества. А в акционерных обществах вопрос о размещении эмиссионных
ценных бумаг, конвертируемых в акции и размещении акций относится к
компетенции общего собрания акционеров, если иное не предусмотрено
уставом общества, другие же эмиссионные ценные бумаги, в том числе
облигации – по решению совета директоров акционерного общества.
Требования
к
решению
о
размещении
ценных
бумаг
регламентируются в Инструкции ЦБ РФ.14 В данной Инструкции
определены реквизиты, которые должны содержаться в указанном
решении, а именно:
• количество размещаемых ценных бумаг;
• номинальная стоимость ценных бумаг;
• форма выпуска;
• способ размещения (при размещении путем закрытой подписки
указывается круг лиц, среди которых будет производиться размещение);
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
12
Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в
гражданском праве. М.: Статут, 2009. С. 140.
14
Инструкция Банка России от 10.03.2006 № 128-И (ред. от 19.02.2013) "О правилах
выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории
Российской Федерации"// СПС КонсультантПлюс
13
22
• цена размещения ценных бумаг;
• форма оплаты ценных бумаг (при размещении путем подписки);
• перечень имущества, которым могут оплачиваться размещаемые
путем подписки дополнительные акции, и наименование независимого
оценщика, привлекаемого для определения рыночной стоимости такого
имущества;
• срок обращения, порядок и срок погашения облигаций;
• количество дополнительных акций каждой категории (типа), в
которые может быть конвертирована каждая облигация, порядок и условия
такой конвертации; срок, в течение которого могут быть поданы
требования владельцев, а также срок осуществления конвертации, если
конвертация осуществляется по требованию владельцев;
• количество дополнительных акций каждой категории (типа), право
приобретения которых представляется каждым опционом эмитента; срок и
(или) обстоятельства, при наступлении которых могут быть осуществлены
права владельца опциона, цена приобретения указанных акций, порядок и
срок осуществления права владельца опциона, в том числе срок или
порядок определения срока подачи заявлений владельцем опциона, срок и
порядок оплаты дополнительных акций владельцем опциона; срок
конвертации опциона в акции.
Решение
документом,
о
выпуске
который
ценных
должен
бумаг
оформляется
соответствовать
отдельным
требованиям
утвержденными "Положением о стандартах эмиссии ценных бумаг,
порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об
итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и
регистрации проспектов ценных бумаг" и должен быть утвержден не
позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении.
Решение о выпуске должно содержать данные:
23
• об эмитенте (наименование, место нахождения, почтовый адрес,
подпись, печать);
• о решении о размещении ценных бумаг (дата принятия,
наименование принявшего органа);
• о самом решении о выпуске (дата утверждения, наименование
уполномоченного органа);
• о выпускаемых ценных бумагах (вид, категория, тип, права
владельца, номинальная стоимость);
• об условиях размещения (количество ценных бумаг в выпуске;
общее количество ценных бумаг, размещенных ранее при размещении
дополнительного выпуска).
Утверждение
производится
решения
советом
о
выпуске
директоров
(дополнительном
или
органом
выпуске)
управления,
осуществляющим в соответствии с законодательством функции совета
директоров хозяйственного общества (т. е. общим собранием акционеров,
например, при количестве акционеров менее 50). Решение о выпуске
ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы
утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если
иное не установлено законом.15
По общему правилу не подлежат размещению эмиссионные ценные
бумаги,
выпуск
(дополнительный
выпуск)
которых
не
прошел
государственную регистрацию, за исключением биржевых облигаций, для
которых предусмотрен особый порядок эмиссии.
На законодательном уровне государственная регистрация ценных
бумаг была закреплена Законом о рынке ценных бумаг с апреля 1996 года.
Однако
в
первоначальной
редакции
закона
не
было
слова
«государственная», оно появилось только с поправками, принятыми от
Приказ Федеральной службы по финансовым рынка от 25 января 2007 г. №07-4/пз-н "Об
утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных
бумаг"// СПС КонсультантПлюс
15
24
28.12.2002, но в то же время, процедура подразумевала под собой именно
регистрацию в государственном регистрирующем органе. Немного ранее, в
разделе 2 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг на фондовых
биржах в РСФСР, который был утвержден Постановление Правительства
РСФСР
от
28.12.1991
года
№78
рассматривалась
необходимость
государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг.
В некоторых случаях при регистрации ценных бумаг необходима
регистрация проспекта ценных бумаг, что подразумевает под собой
представление в регистрирующий орган более полной информации об
эмитенте и о его финансово-хозяйственной деятельности, бухгалтерскую
(финансовую) отчетность эмитента и иную финансовую информацию.
Обязанность в регистрации проспекта эмиссии наступает при размещении
ценных бумаг путем прямой подписки, однако если соблюдается одно из
нижеизложенных условий, закрепленных в статье 22 Закона о рынке
ценных бумаг, регистрация проспекта не требуется:16
1) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных
бумаг они размещаются лицам, являющимся квалифицированными
инвесторами, при условии, что число лиц, которые могут осуществить
преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц,
являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;
2) в соответствии с условиями размещения акций и (или)
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, они размещаются
лицам, которые на определенную дату являлись или являются акционерами
акционерного общества - эмитента, при условии, что число таких лиц без
учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает
500;
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
16
25
3) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных
бумаг они предлагаются лицам, число которых не превышает 150, без учета
лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, а также без учета
лиц, которые на определенную дату являлись или являются участниками
(акционерами) эмитента, при условии, что число таких участников
(акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не
превышает 500;
4) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных
бумаг они размещаются путем закрытой подписки среди лиц, число
которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не
превышает 500;
5) сумма привлекаемых эмитентом денежных средств путем
размещения эмиссионных ценных бумаг одного или нескольких выпусков
(дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 200
миллионов рублей;
6)
сумма
привлекаемых
эмитентом,
являющимся
кредитной
организацией, денежных средств путем размещения облигаций одного или
нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не
превышает четыре миллиарда рублей;
7) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных
бумаг сумма денежных средств, вносимая в их оплату каждым из
потенциальных приобретателей, за исключением лиц, осуществляющих
преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг,
составляет не менее четырех миллионов рублей при условии, что число
лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения
таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными
инвесторами, не превышает 500;
8) в случае государственной регистрации отдельного выпуска
облигаций, размещаемых в рамках программы облигаций, если проспект
26
облигаций зарегистрирован одновременно с государственной регистрацией
программы облигаций.
Регистрация проспекта ценных бумаг – необязательная процедура
для некоторых видов эмиссионных ценных бумаг, например, пункт 2
статьи 27.5-1 Закона о рынке ценных прямо указывает, что эмиссия
облигаций Банка России осуществляется без государственной регистрации
выпуска (дополнительного выпуска) таких облигаций, без проспекта
указанных облигаций и без государственной регистрации отчета об итогах
выпуска (дополнительного выпуска) облигаций, а также эмиссия биржевых
облигаций.17 Федеральный закон «Об акционерных обществах» в статье
19.1. регламентирует, что без государственной регистрации выпусков
происходит и эмиссия ценных акционерных обществ, которые создаются в
результате
реорганизации.18
В
этом
случае
конкретному
выпуску
эмиссионных ценных бумаг присваивается идентификационный номер –
цифровой
знаковый
код.
Порядок
присвоения
и
аннулирования
государственных регистрационных номеров или идентификационных
номеров выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных
бумаг утвержден Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам
России от 11 июня 2013 года №13-48/пз-н.
Дальнейший этап эмиссии ценных бумаг – их размещение, что
является отчуждением ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем
заключения гражданско-правовых сделок. Описанный этап включает в себя
не только размещение, но и внесение приходных записей по лицевым
счетам и счетам депо, а также выдачу сертификатов документарных
облигаций их первым владельцам.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
17
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 23 апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №18,
ст. 2557.
18
27
Условия размещения эмиссионных ценных бумаг:
1. Размещение эмиссионных ценных бумаг должно осуществляться в
соответствии с условиями, определенными решением об их выпуске
(дополнительном выпуске).
2. Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных
бумаг
только
после
государственной
регистрации
их
выпуска
(дополнительного выпуска), если иное не установлено законом.
3. Размещение акций при учреждении акционерного общества, а
также размещение эмиссионных ценных бумаг при реорганизации в форме
слияния, разделения, выделения или преобразования осуществляется в день
государственной регистрации соответствующего юридического лица,
создаваемого
путем
учреждения
или
в
результате
реорганизации.
Размещение эмиссионных ценных бумаг при реорганизации в форме
присоединения
осуществляется
государственный реестр
на
юридических
дату
внесения
лиц
записи о
в
единый
прекращении
деятельности присоединенного юридического лица.
4. Запрещается начинать размещение путем подписки эмиссионных
ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска), государственная
регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных
бумаг, ранее даты, с которой эмитент предоставляет доступ к проспекту
ценных бумаг. Информация о цене размещения эмиссионных ценных бумаг
или порядке ее определения должна быть раскрыта эмитентом не позднее
даты начала размещения эмиссионных ценных бумаг.
5. Эмитент обязан завершить размещение эмиссионных ценных
бумаг в срок, определенный решением об их выпуске (дополнительном
выпуске). В случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем
подписки указанный срок не может составлять более одного года с даты
государственной
регистрации
выпуска
(дополнительного
выпуска)
эмиссионных ценных бумаг. Эмитент вправе продлить указанный срок
путем внесения соответствующих изменений в решение о выпуске
28
(дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. При этом каждое
продление срока размещения эмиссионных ценных бумаг не может
составлять более одного года, а общий срок размещения эмиссионных
ценных бумаг с учетом его продления - более трех лет с даты
государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска).
6. Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно
превышать
количество,
указанное
в
решении
об
их
выпуске
(дополнительном выпуске). Однако, эмитент может разместить меньшее
количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении об их
выпуске (дополнительном выпуске). Фактическое количество размещенных
эмиссионных ценных бумаг указывается в отчете или уведомлении об
итогах их выпуска (дополнительного выпуска).
7. Условия размещения эмиссионных ценных бумаг путем подписки
должны быть равными для всех потенциальных приобретателей, за
исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и иными
нормативными правовыми актами Российской Федерации.
8. Эмиссионные ценные бумаги, размещаемые путем подписки,
должны размещаться при условии их полной оплаты.
9. При размещении эмиссионных ценных бумаг путем подписки,
услуги по размещению которых оказывает брокер, эмиссионные ценные
бумаги могут быть зачислены на счет такого брокера для их последующего
размещения лицам, заключившим договоры о приобретении таких
эмиссионных ценных бумаг, при условии оплаты не менее 25 процентов
цены их размещения. Указанный счет открывается брокером в депозитарии
и не предназначен для учета прав на эмиссионные ценные бумаги. Срок, в
течение которого эмиссионные ценные бумаги, зачисленные на счет
брокера должны быть размещены лицам, заключившим договоры об их
приобретении, не может составлять более 14 рабочих дней.19
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424
19
29
Заключительный этап эмиссии ценных бумаг – государственная
регистрация отчета об итогах выпуска, другими словами это своеобразное
признание выпуска ценных бумаг со стороны государства, которое, в свою
очередь, влечет ряд юридических последствий, таких как разрешение на
отчуждение ценных бумаг. С учетом Распоряжения Правительства РФ от
17.11.2008 N 1662-р (ред. от 10.02.2017) «О Концепции долгосрочного
социально-экономического развития Российской Федерации на период до
2020 года» одним из мероприятий развития российского финансового
рынка является снижение административных барьеров и упрощение
процедур государственной регистрации выпусков ценных бумаг, прежде
всего в отношении инновационных наукоемких предприятий, поэтому мы
считаем, что случаи выпуска ценных бумаг без данного этапа эмиссии
будет увеличиваться.
Как говорилось выше, в настоящее время в Российской Федерации
регистрацию
выпусков
эмиссионных
ценных
бумаг
осуществляет
Министерство финансов Российской Федерации и Центральный банк
Российской Федерации.
Таким образом, общий порядок эмиссии ценных бумаг, проходит в
пять этапов.
Первый этап это принятия решения, которое является
основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг, после принятия
решения утверждается решение о выпуске ценных бумаг. Предельным
сроком между вышеуказанными этапами не должен превышать 6 месяцев,
если идёт превышение, необходимо заново запускать процедуру эмиссии и
принимать решение о размещении. Важное значение на этапах эмиссии
осуществляет
Центральный
банк
Российской
Федерации,
который
осуществляет государственную регистрацию выпуска. Если Центральный
Банк принимает решение о государственной регистрации выпуска ценных
бумаг, эти ценные бумаги появляются как объекты гражданского оборота,
но в течение эмиссии на предпоследнем этапе, который представляет собой
размещение ценных бумаг и до момента государственной регистрации
30
отчёта об итогах выпуска вторичное обращение ценных бумаг не
допускается. Лица, подписывающие документы в рамках эмиссии, и
прежде
всего
субсидиарную
это
руководители
ответственность
за
эмитента
убытки,
несут
дополнительную
которые
связаны
с
недостоверной информацией, однако в юридической практике еще не было
такого прецедента, поэтому, на наш взгляд эта норма носит исключительно
декларативный характер.
31
2.2. Переход и защита прав на ценные бумаги
В настоящее время в отечественном праве выделяют три основных
способа передачи прав на ценные бумаги: индоссамент, цессия трансферт и
вручение бумаги (традиция). Данные способы характеризуют классическое
деление бумаг на предъявительские, именные и ордерные и обыкновенные
бумаги (ректа-бумаги), поэтому традиционно в зависимости от вида ценной
бумаги различаются способы передачи права на эти бумаги.
В соответствии со статьей 146 Гражданского кодекса права, которые
удостоверяются
предъявительской
ценной
бумагой,
передаются
приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим
ее отчуждение.20
Права,
которые
удостоверяются
ордерной
ценной
бумагой,
передаются с совершением передаточной надписи – индоссамента. Что
касается именной документарной ценной бумаги, то права на нее
передаются приобретателю с совершением на ней передаточной надписи
или в иной форме, предусмотренными правилами для уступки требования
(цессии).21 Если иное не установлено главой 7 Гражданского кодекса, то к
передаче прав, удостоверенных именной документарной ценной бумагой
применяются нормы главы 24 Гражданского кодекса в порядке уступки
требования (цессии).
Статья 146 Гражданского кодекса устанавливает правила в случаях
неисполнения обязательства по передаче ценной бумаги. Например,
приобретатель вправе требовать изъятия ценной бумаги у лица, во
владении которого она находится, в случае неисполнения обязательства по
передачи ордерной или именной документарной ценной бумаги. Если на
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 29.12.2017) // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994, Российская газета
(специальный выпуск), № 297с, 31.12.2017.
21
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 29.12.2017) // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994, Российская газета
(специальный выпуск), № 297с, 31.12.2017.
20
32
учинены индоссамент или передаточная надпись лица, которое совершило
отчуждение, передавая права иному лицу, то право требования не
предусмотрено. Если лицо не исполнило обязательство по совершению
индоссамента или передаточной надписи на именной или ордерной
документарной ценной бумаге, то переход прав осуществляется по
требованию приобретателя на основании судебного решения, путем
надписи на ценной бумаге, имеющей силу индоссамента, лицом
исполнившего судебное решение. За исключением передачи по договору,
переход прав, удостоверенных ордерной или именной ценной бумагой, к
другому лицу осуществляется приобретение права на ценную бумагу. Так
же, в некоторых случаях, переход права на именные и ордерные
документарные
ценные
бумаги
подтверждается:
при
наследовании
(отметка нотариуса), при реализации таких ценных бумаг, в иных случаях –
(на основании решения суда).22
Важным и фундаментальным вопросом в правовом регулировании
рынка ценных бумаг является защита прав на ценные бумаги. К
сожалению, отечественный законодатель не дает четкого однозначного
ответа на вопрос однозначного ответа на вопрос, как может собственник
ценных бумаг, который лишился их против своей воли, может защищать
свои права. Как правило, существуют несколько способов защиты,
которые, по нашему мнению следует осветить. Для начала следует
выяснить, являются ли бездокументарные ценные бумаги вещами или
правами требования. Если ценные бумаги – вещи, то в этом случае могут
применяться, как способы защиты, виндикационный и негаторный иски,
если же ценные бумаги – права, то только возмещение убытков.
Гражданский кодекс на первом месте, в качестве способа защиты
гражданских прав указывает признание права, признаваться может любое
право, как вещное, так и обязательственное. Как правило большинство дел,
22
Чалдаева Л. А., Килячков А. А. Рынок ценных бумаг: учебник. Изд. 3-е, перераб. и доп.
М.: Юрайт, 2010. С. 29–30.
33
рассматриваемых арбитражными судами, истцы защищают именно вещные
права, несмотря на отсутствие упоминания такого способа защиты в главе
20 Гражданского кодекса - специальной главе, которая посвящена защите
именно вещных прав.23 Одной из главных особенностей вещного права
является оповещение о своем праве третьих лиц, то есть огласительный
элемент,
который
необходим
для
возникновения
правоотношения
пассивного типа. Иски о признании права можно разделить на две большие
группы: иски, когда право признается впервые и иски, когда право
принадлежит ответчику, но истец изъявляет желание признать его за
собой.24
К первой группе относятся, например, иски о признании права
собственности на бесхозяйные вещи. Ко второй группе исков относятся
иски, направленные на констатацию факта наличия собственности и
преодоления такого сомнения в наличии такого права. Некоторые
специалисты считают, что такая двойственность иска дает основание
полагать, что иск о признании права собственности можно заявлять только
в
случаях,
которые
исследователей
прямо
объясняется
указанны
в
тем,
иски
что
законе.
о
Данная
признании
позиция
права
собственности часто использовались, чтобы обойти трехгодичный срок
исковой давности, закрепленного для виндикационного иска, а также для
целей обхода правила о добросовестном приобретателе. В настоящее
время, вопрос о возможности применения или неприменения
исковой
давности к спорам о признании права относится к дискуссионным. С одной
стороны, незачем вводить пресекательный срок, если перемещения блага
Постановление Пленума Верховного Суда РФ №10, Пленума ВАС РФ N 22 от
29.04.2010 (ред. от 23.06.2015) "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике
при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных
прав"// СПС КонсультантПлюс
23
Егоров А. В., Ерохова М. А., Ширвиндт А. М. Обобщение применения арбитражными
судами норм ГК РФ о вещно-правовых способах защиты права //Вестник гражданского
права. 2007. № 4.
24
34
фактически не происходит. С другой стороны, в статье 208 Гражданского
кодекса РФ не указаны иски о признании права в числе тех, к которым не
применяется исковая давность. Суды придерживаются подхода, что все же
распространяется исковая давность на требования о признании права.25
Рассмотрим пример применения срока исковой давности для
признания права. Истец просил восстановить право собственности на
обыкновенные акции ОАО «Газпром», ответчик, в свою очередь заявил о
пропуске срока исковой давности, что является основанием для отказа в
удовлетворении требования. Основываясь на вышеуказанную причину суд
отказал в восстановлении права, также отметил, что не существует иска о
восстановлении права собственности, поскольку такое восстановление
повлечет списание определенного количества акций у других лиц. В
данной ситуации восстановление права собственности было воспринято,
как признание права, а не возврат имущества в натуре.26
Иной вопрос о признании права связан с учетом добросовестности
ответчика.
Одним
из
важных
способов
защиты
добросовестного
приобретателя при подаче иска о признании права является обязанность
истца подать виндикационный иск. Из этого следует, что истец сначала
просит суд признать право собственности, а потом истребовать имущество
из чужого незаконного владения, если приобретатель добросовестный, то
суд
отказывает
в
истребовании
имущества,
но
признает
права
собственности на это имущество.
В юридической практике возникает ситуация, когда в дело о
признании права собственности привлекаются лица, которые заведомо
Определение ВАС РФ от 09.02.2012 № ВАС-28/12 по делу № А41-38794/09;
Определение ВС РФ от 24.11.2017 № ВАС-13210/17 по делу № А40-6179/09-3-67;
Определение ВС РФ от 13.10.2017 № ВАС-12675/17 по делу №А50-16595/2010;
Определение ВС РФ от 29.07.2017 № ВАС-8242/17 по делу № А41-14473/09. URL:
http://kad.arbitr.ru
26
Определение ВС РФ от 23.11.2017 № ВАС-14830/17 по делу № А40-57293/09-158-390.
URL: http://kad.arbitr.ru.
25
35
признают исковые требования, но не имеют никакого отношения к
имуществу, а не реальные собственники или фактические владельцы
имущества. Соответственно суд, выдает исполнительный лист данному
лицу на принудительное исполнение решения. Зачастую стороны и суд
упускают из вида вещный характер иска о признании права собственности
и других вещных прав, из этого следует, то иск не может заявляться при
наличии обязательственных правоотношений между истцом и ответчиком.
Продавец вещи не может предъявлять виндикационные требование
относительно имущества у покупателя, так как в момент заключения
договора у его сторон не возникло сомнений в том, кому принадлежит
имущество.27 Тем не менее, в судебной практике встречаются дела, где
покупатель, который оплатил покупную стоимость акций, пытался в
судебном порядке признать право собственности на них. Рассмотрим
постановление ФАС Волго-Вятского округа, в данном деле ФАС ВВО
отказал истцу в удовлетворении требования, ссылаясь на неправильность
оформления передаточного распоряжения и на то, что покупная цена не
была согласована.28 На наш взгляд, суд должен был отказать в
удовлетворении иска по мотивам выбора ненадлежащего способа защиты
прав. В случае неисполнения обязанности по зачислению акций на лицевой
счет покупатель имеет право либо понудить к исполнению обязанности в
натуре со своим специфическим предметом доказывания, либо потребовать
возмещения
убытков
от
одностороннего
отказа
от
исполнения
обязательства.29 Заметим, что суды все же признают право собственности
там, где между сторонами существует договор.30
Моргунов С. В. Виндикация в гражданском праве. Теория. Проблемы. Практика. //М.:
Статут,2016.
28
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.11.2010 по делу № А28-16891/2009.
URL: https://fas.gov.ru
29
Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете.
М.: Статут, 2014. С. 63-65.
30
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.06.2009 № А33-8298/07-Ф022614/09 по делу № А33-8298/07. URL: https://fas.gov.ru
27
36
Несмотря на некоторые неблагополучные решения такого рода дел, в
судебной
практике
еще
встречаются
образцы,
которыми
можно
руководствоваться. Так, в Постановлении ФАС ПО сказано: «На основании
договоров купли-продажи у истца могло возникнуть право требования
передать
акции,
которое
подлежит
защите
посредством
исков,
направленных на понуждение должников к исполнению обязательств. Само
по себе заключение и исполнение договора купли-продажи акций без
совершения держателем реестра предусмотренных законом действий по
фиксации прав на акции по смыслу пункта 1 статьи 223 ГК РФ не
порождает право собственности покупателя и не может быть основанием
для признания этого права в судебном порядке».31 Суд четко разграничил
обязательственные способы защиты от вещных. В другом деле истец
пытался признать право собственности на акции уже после подписания
передаточного распоряжения, ссылаясь на ненаступление отлагательного
условия.32 Суд отказал в удовлетворении иска, ссылаясь на наступление
всех условий. Тем не менее правильным способом защиты в этом деле
было бы предъявить иск о неосновательном обогащении, так как договор, в
котором не наступило условие, является незаключенным. Факт того, что
неосновательное обогащение не покроет все последствия отчуждения
акций, должен являться риском кредитора, исполнившего обязательство до
наступления отлагательного условия.33
Если сделка отчуждения акций была признана недействительной,
предъявление иска о признании права невозможно, так как по общим
Постановление ФАС Поволжского округа от 15.12.2010 по делу № А65-5934/2010. URL:
https://fas.gov.ru
32
Постановление ФАС Московского округа от 22.07.2011 № КГ-А40/5666-11-1,2 по делу
№ А40-75144/10-62-666. URL: https://fas.gov.ru
33
Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория
и практика. М.: Статут. 2012.
31
37
последствиям недействительности является двусторонняя реституция,
которую нужно заявлять отдельно.34
Обобщая
вышесказанное,
бездокументарных
акций
Признание
в
права
иск
о
отношении
следует
отметить,
признании
права
недвижимости
что
для
молопригоден.35
является
аналогом
исправления записи в реестре, но в отношении недвижимости возможно
фактическое владение. В этом случае фактический владелец лишь желает,
чтобы реестр содержал данные о нем, а не о ком-либо еще. В случае же с
акциями владение, если вообще возможно, то только в виде владения
посредством реестра. Таким образом, когда признается право, речь всегда
идет о параллельном списании определенного количества акций у других
лиц, и иск становится присуждающим.
Правом на истребование документарных ценных бумаг из чужого
незаконного владения обладает лицо, которое на момент, когда ценные
бумаги выбыли из его владения, являлось их законным владельцем.36 Не
могут
быть
истребованы
от
добросовестного
приобретателя
предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они
удостоверяют,
а
также
ордерные
удостоверяющие
денежное
Правообладатель
ценной
и
требование
бумаги,
именные
ценные
(например,
утративший
ее
бумаги,
облигации).
в
результате
неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело
ее у третьего лица:
• возврата ценной бумаги;
• возмещения ее рыночной стоимости – при условии, что указанный
приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными
или другими незаконными действиями способствовал утрате прав
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.02.2011 по делу № А11-1420/2010.
URL: https://fas.gov.ru
34
35
Черепахин Б. Б. Виндикационные иски в советском праве // Труды по гражданскому
праву. М.: Статут, 2011. С. 177– 178.
36
Осиновский А. Д. Похищенные акции // Акционерное общество. 2011. № 1 (92). С. 3.
38
законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего
владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную
бумагу. Данное правило применяется независимо от того, является ли
владелец
ценной
бумаги
добросовестным
или
недобросовестным
приобретателем либо признается законным владельцем.
В отношении бездокументарных ценных бумаг ГК РФ с 1 октября
2013 г. ввел особые правила защиты нарушенных прав правообладателей37.
Это актуально для бездокументарных акций, так как бездокументарные
ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования,
прежде всего облигации, не могут быть истребованы от добросовестного
приобретателя. Акционер, со счета которого были неправомерно списаны
акции, вправе требовать от лица, на счет которого акции были зачислены,
возврата такого же количества соответствующих акций. Эти правила не
применяются в отношении акций, приобретенных на организованных
торгах. Если акции были безвозмездно приобретены у лица, которое не
имело права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие
акции во всех случаях. Акционер, со счета которого бездокументарные
акции
были
неправомерно
списаны,
при
наличии
возможности
приобретения таких же акций на организованных торгах по своему выбору
вправе потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за
причиненные этим убытки, приобретения таких же акций за их счет либо
возмещения всех необходимых для их приобретения расходов.
Виндикация бездокументарных акций является самым популярным
способом защиты среди истцов, несмотря на ожесточенные споры о
возможности виндикации бездокументарных акций. Арбитражные суды
поддерживают возможность применения такого способа защиты: п. 7
данного письма гласит, что требование собственника о возврате акций,
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 29.12.2017) //Российская газета, № 238-239, 08.12.1994, Российская газета (специальный
выпуск), № 297с, 31.12.2017.
37
39
предъявленное к добросовестному приобретателю, носит виндикационный
характер и может быть удовлетворено лишь при наличии условий,
предусмотренных ст. 302 ГК РФ.38 Но встречается и противоположная
правовая позиция. Приведем некоторые доводы: «…спорные акции…
являются бездокументарными ценными бумагами и отсутствуют в натуре,
следовательно, данные акции не могут быть объектом виндикации»39.
«Помимо этого, ст. 301 ГК РФ предполагает наличие во владении
ответчика имущества, которое может быть истребовано собственником, в
то время как бездокументарная форма ценных бумаг, принадлежащих М.,
не позволяет истребовать указанные акции путем виндикации».40 При
списании акций со счета их собственника собственность по статье 28
Закона о рынке ценных бумаг вовсе прекращается, а это значит, что лицо,
потерявшее контроль над акциями, лишается не только владения, но и
собственности, что означает невозможность активной легитимации по
виндикационному иску.41
Советский ученый крайне точно обозначил главную задачу, которую
необходимо выполнить при виндикации: нужно найти именно то
имущество, которое находилось у собственника, утратившего владение.
Акции, которые находятся на счете пострадавшего, индивидуализируются
через такую принадлежность. Если признать существование права
собственности на бездокументарные акции, возможность владения ими
посредством реестра, а также виндикабельность не только индивидуальноопределенного, но и индивидуализированного имущества, то на пути их
Информационное письмо ВАС РФ от 21.04.1998 № 33; Постановление Президиума
ВАС РФ от 29.08.2006 № 1877/06 по делу № А40-10648/05-100-77; Постановление
Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 № 5194/09 по делу № А60-10028/2008-С2. URL:
http://kad.arbitr.ru
39
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.12.1998 № А33-1595/98-С1Ф02-1538/98-С2. URL: https://fas.gov.ru
40
Постановление ФАС Центрального округа от 12.12.2005 № А54-1712/05-С17. URL:
https://fas.gov.ru
41
Белов В. А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг //
Закон. 2016. № 7. С 7.
38
40
виндикации остается единственное препятствие – их смешение.42 При этом
под смешением стоит понимать и случаи распыления пакетов акций, а
также дополнительной эмиссии или конвертации при проведении
процедуры реорганизации. Д. И. Степанов полагает, что смешение вещей
не может приводить к утере титула: «… если произошло смешение
однородных вещей помимо воли собственника, но при этом имеется
возможность их разделить (хотя бы по количеству), то лицо, которому
вещи ранее принадлежали, не только не утрачивает права на них, но
именно как собственник вправе истребовать их от лица…».43 Автор
предлагает рассматривать данный иск как виндикацию, он исходит из
тезиса о том, что несправедливо лишать собственности при одном лишь
смешении.
Возможно,
смешение
имеет
решающее
существования
права
собственности.
возникновения
и
исследователи
этого
вопроса
предлагают
значение
применение
для
Некоторые
различных
презумпций. Одной из популярнейших презумпций на сей счет является
предположение о том, что незаконный владелец сначала распоряжается
своими бумагами, а уж затем – чужими и что именно те бумаги, которые
остались на его счете, принадлежат их собственнику, а значит, все
распоряжения чужими акциями являются ничтожными.44
Таким образом, рассмотрев комплекс вопросов, связанных с
переходом прав и защитой прав на ценные бумаги, можно сделать вывод,
что в зависимости от вида ценных бумаг переход прав происходит путем
индоссамента, цессии, трансферта и вручение бумаги. Индоссамент — это
учинение передаточной надписи на ценной бумаге, продавец учиняет
индоссамент на ценной бумаге и передает ее покупателю. Такой способ
Черепахин Б. Б. Виндикационные иски в советском праве // Труды по гражданскому
праву. М.: Статут, 2011. С. 177– 178.
43
Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете.
42
М.: Статут, 2014. С. 63, 294.
44
Осиновский А. Д. Похищенные акции // Акционерное общество. 2011. № 1 (92). С. 3.
41
используется
для
передачи
документарных
именных
и
ордерных
документарных ценных бумаг. Важным моментом, так как в зависимости
от того, когда переходят права на акции, может меняться право,
вытекающее из акций. Прежде всего, это право на получение дивидендов и
право на участие в общем собрании акционеров. Так вот, в отношении
бездокументарных ценных бумаг, которые учитываются по счетам, момент
определяется моментом зачисления ценных бумаг на счет приобретателя:
или у депозитария по счету депо, или у регистратора по лицевому счету,
поэтому моментом перехода прав при трансферте является момент
зачисления ценных бумаг на счет нового владельца. Традиция — это
физическая передача вещи
от одного владельца новому владельцу. В
случае с документарной ценной бумагой на предъявителя, продавец,
получив деньги от покупателя, передает эту ценную бумагу физически как
документ покупателю. Это характерно для документарных ценных бумаг и
чаще всего применяется в отношении депозитарных и сберегательных
сертификатов при этом переходы прав фиксируются в момент получения
бумаги приобретателем — именно тогда, когда эта ценная бумага попадает
в руки приобретателю.45 В защите прав на документарные ценные
отечественные правоведы выделяют три основных способа. Первый способ
— это взыскание убытка с нарушителя. Второй способ — виндикационный
иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику. И третье
— истребование бумаг в натуре. Проанализировав судебную практику,
можно сделать вывод, что виндикационный иск представляет наибольшую
сложность, так как
проблема виндикации заключается в определении
конкретного лица, которое вправе подавать такой иск, так как правом на
ценную бумагу обладает тот, кто внесен в реестр — это касается
бездокументарных ценных бумаг,— или тот, кто держит эту ценную
бумагу, владелец ценной бумаги. Но ценная бумага может выбыть из
Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Монография. М.:
Волтерс Клувер. 2016. С. 69-70.
45
42
владения собственника и войти в оборот, и собственник, у которого изъяли
эту ценную бумагу помимо его воли, хочет вернуть эту ценную бумагу.
Поэтому момент определения лица, представляет сложность в судебной
практике. Закон говорит, что таким правом обладает тот, кто был законным
владельцем на момент, когда ценные бумаги выбыли из его владения. И
вопрос определения этого момента является одним из ключевых при
подаче иска об истребовании ценных бумаг из чужого незаконного
владения.
43
Глава III. Профессиональная деятельность на рынке ценных
бумаг
3.1. Общие положения о профессиональной деятельности на
рынке ценных бумаг
Содержанием профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг является деятельность по предоставлению услуг, которые связаны с
размещением и обращением ценных бумаг. На наш взгляд, данное
определение является очень широким и нуждается в конкретизации. В ходе
проведения анализа процесса обращения ценных бумаг, можно выделить
два ключевых вида деятельности, которые ему сопутствуют:
1) деятельность, связанная с осуществлением торговых операций;
2) деятельность, связанная с учетом движения и фиксации прав.
Прежде
чем
переходить
к
рассмотрению
профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг в рамках, установленных Законом о
рынке ценных бумаг, нужно отметить тот факт, что профессиональные
операции
с
ценными
бумагами
вправе
осуществлять
не
только
профессиональные участники рынка ценных бумаг (профучастники).
Законодатель
фактически
ввел
две
схемы,
по
которым
могут
осуществляться такие операции:
1) на основании лицензии, полученной в соответствии с Законом о
рынке ценных бумаг;
2) на основании лицензии на деятельность управляющего активами
ПИФа и НПФ, полученной согласно Закону об инвестиционных фондах, и
лицензии специализированного депозитария.
Не давая определения термина «профессиональная деятельность на
рынке ценных бумаг», Закон о рынке ценных бумаг перечисляет
конкретные виды деятельности, которые охватывает это понятие:
1) брокерская деятельность (ст. 3);
2) дилерская деятельность (ст. 4);
3) деятельность по управлению ценными бумагами (ст. 5);
44
4) депозитарная деятельность (ст. 7);
5) деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8).
По своему содержанию перечисленные в Законе виды выступают в
качестве форм осуществления того или иного вида деятельности.
Например, деятельность по управлению ценными бумагами, брокерская,
дилерская деятельности являются различными формами деятельности по
осуществлению торговых операций. Деятельность по ведению реестра
владельцев ценных бумаг и депозитарная – формы деятельности по
осуществлению фиксации и учета движения прав.
Под профессиональным участником рынка ценных бумаг понимается
юридическое
лицо,
которое
осуществляет
хотя
бы
один
из
вышеперечисленных видов деятельности.
Для осуществления профессиональной деятельности на рынке
ценных
бумаг
юридическое
лицо
должно
получить
лицензию
профессионального участника рынка ценных бумаг.
В настоящее время предусмотрено два вида выдаваемых лицензий.
1. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг,
которое предоставляет право на осуществление соответствующего вида
деятельности. Такой вид лицензии выдается на осуществление брокерской
деятельности, дилерской деятельности, деятельности по управлению
ценными бумагами, депозитарной деятельности.
2. Лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра
владельцев ценных бумаг.
Для
того
чтобы
получить
лицензию,
соискатель
должен
соответствовать требованиям предъявляемые лицензирующим органом, как
на момент выдачи лицензии, так и в дальнейшем, в ходе осуществления
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
45
Установление порядка лицензирования, а также непосредственно
выдача,
приостановление
и
аннулирование
лицензии
относятся
к
ФСФР
от
компетенции ЦБ РФ.46
Лицензионные
требования
определены
Приказом
20.07.2010 № 10–49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных
требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на
рынке ценных бумаг». Процедура же выдачи лицензии регулируется
Приказом
ФСФР
от
25.01.2011
№
11-5/пз-н
«Об
утверждении
Административного регламента по предоставлению Федеральной службой
по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг» (далее –
административный регламент по лицензированию).
В качестве соискателя лицензии обычно выступает лицо, которое
собирается заниматься одним из видов профессиональной деятельности на
рынке ценных бумаг.
Первоначально ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг предусматривала,
что профессиональными участниками могут выступать юридические лица,
а также граждане, которые зарегистрированы в качестве индивидуальных
предпринимателей. В дальнейшем
внесены
изменения,
в
в рассматриваемую статью были
действующей
редакции
в
качестве
профессиональных участников названы исключительно юридические лица.
Закон о рынке ценных бумаг применительно к дилеру прямо
установил, что дилером может быть только коммерческая организация.47
Однако,
другими
законами
возможность
осуществлять
дилерскую
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
46
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
47
46
деятельность предоставлена государственным корпорациям, которые
являются некоммерческими организациями.48
В других случаях Закон о рынке ценных бумаг не указывает, какие
юридические лица – коммерческие или некоммерческое организации –
могут осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных
бумаг.
Закон
возможность
о
некоммерческих
осуществлять
организациях
предусматривает
предпринимательскую
деятельность
некоммерческими организациями, но лишь для того, чтобы это служило
достижению целей, ради которых она создана.49
В
действующем
законодательстве
не
предъявляется
особых
требований к созданию организации, которая предполагает деятельность
профессионального участника, как, к примеру, к созданию кредитных
организаций. В данной сфере действуют общие нормы по созданию
юридических лиц.
С моментом создания юридического лица связывают и момент
возникновения правоспособности. В теории права под правоспособностью
понимают способность лица иметь права и нести гражданско-правовые
обязанности.50
Закон
о
рынке
ценных
бумаг
не
указывает
на
то,
что
профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг является для
профессиональных
участников
только
исключительным
видом
деятельности. Более того, ЦБ РФ (ФСФР) установил возможность
совмещать лицензиатом профессиональной деятельности на рынке ценных
Федеральный закон от 17.05.2007 № 82-ФЗ "О банке развития" (ред. 23 апреля 2017 г.)//
Собрание законодательства Российской Федерации, 2017,№18, ст.2661.
49
Федеральный закон от 12.01.1996 №7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (ред 5
февраля 2018г.)// Официальный интернет-портал правовой информации URL:
www.pravo.gov.ru, 05.02.2018, N 0001201802050041.
48
Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.:
Статут. 2011. С.72.
50
47
бумаг с иными видами деятельности, как подлежащими, и не подлежащими
лицензированию в соответствии с законодательством.51
Ключевым
вопросом
в
определении
правоспособности
профессионального участника является ли эта правоспособность общей
или
же она специальная. В данном случае нужно учитывать, что
исключительная правоспособность организации определена конкретным
видом деятельности.
Таким
образом,
исключительная
правоспособность
хоть
и
характеризует организацию, но неразрывно связана с исключительностью
вида деятельности, которую осуществляет это лицо. В основе деления
общей и специальной правоспособности лежит не определенный вид
деятельности, а организационно-правовая форма организации. Из этого
следует, что если профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг
осуществляет
коммерческая
организация,
то
она
обладает
общей
правоспособностью, если это некоммерческая – то в этом случае
правоспособность специальная.52
Будет ошибочно полагать, что установление правил о совмещении
профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг говорит об
исключительной правоспособности профессиональных участников. Данные
правила
и
определяют
допустимо
ли
совмещение
только
профессиональных видов деятельности. Целью таких правил будет не
ограничивать
правоспособность
профессионального
участника,
а
исключить конфликт интересов, когда одновременно осуществляется
Положение Банка России от 27 июля 2015 г. №481-П "О лицензионных требованиях и
условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг,
ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о
прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника
рынка ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
51
Федеральный закон от 07.02.2011 №7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и
центральном контрагенте" (ред. 18 июня 2017 г.)// Собрание законодательства
Российской Федерации, 2017, №30, ст. 4456.
52
48
несколько видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Профессиональный участник может и
вправе осуществлять иную
деятельность, к примеру, деятельность по оказанию консультационных
услуг в области информационных технологий.
Подводя
итог,
профессиональной
следует
отметить,
деятельности
что
для
предусмотрен
каждого
свой
вида
норматив
достаточности собственных средств.
Таким образом, содержание профессиональной деятельности на
рынке ценных бумаг составляют два понятия: деятельность, связанная с
осуществлением торговых операций и деятельность, связанная с учетом
движения и фиксации прав. Для осуществления профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг необходимо получить лицензию,
выдаваемую Центральным банком Российской Федерации, которая
подразумевает
под
собой
наделение
субъектов
деятельности исключительной правоспособностью.
профессиональной
49
3.2. Деятельность по осуществлению торговых операций на
рынке ценных бумаг
Переходя к вопросу определения деятельности по осуществлению
торговых операций, необходимо уточнить, кто осуществляет такую
деятельность на рынке ценных бумаг. Данными лицами будут являться
брокер и дилер и управляющий. Начнем с определения брокерской
деятельности. Итак, брокерская деятельность –
это деятельность по
совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и по
заключению
договоров,
являющихся
производными
инструментами, по поручению клиента53.
финансовыми
Брокер – профучастник,
осуществляющий брокерскую деятельность и действующий на основании
лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, которая дает
ему право на осуществление брокерской деятельности. Закон о рынке
ценных бумаг прямо устанавливает, что брокер вправе оказывать
следующие виды услуг:
• совершать сделки для клиента с ценными бумагами (на условиях
комиссии, поручения или агентирования);
• заключать для клиента договоры ПФИ;
• предоставлять клиентам в заем денежные средства и (или) ценные
бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии
предоставления клиентом обеспечения (совершать маржинальные сделки);
• оказывать клиентам услуги по размещению эмиссионных ценных
бумаг, в том числе брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные
в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги;
• оказывать услуги по выдаче, погашению и обмену инвестиционных
паев паевых инвестиционных фондов.54
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
53
Федеральный закон от 29.11.2001 №156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ред. 31
декабря 2017 г.)//Собрание законодательства Российской Федерации, №28, ст. 3174.
54
50
При осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг
брокер также совершает действия и сделки, которые связанны с
осуществлением брокерской деятельности, в частности:
• хранит, использует и учитывает денежные средства клиентов,
предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от
продажи ценных бумаг, если это предусмотрено условиями договора;
• удостоверяется в способности клиентов – физических лиц своими
действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для
себя гражданские обязанности и исполнять их в полном объеме или
частично;
• удостоверяется в правомочности руководителей клиентов –
юридических лиц представлять интересы юридических лиц и осуществлять
действия, влекущие юридические последствия для указанных юридических
лиц;
• оказывает консультационные услуги по вопросам приобретения
ценных бумаг и иных инвестиций;
• выступает андеррайтером при размещении эмиссионных ценных
бумаг;
• вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом
состоянии и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и
своевременном исполнении обязательств перед клиентами.
Кроме того, к брокерским компаниям предъявляются следующие
требования. Требование по капиталу. В соответствии с Нормативами
достаточности собственных средств размер собственных средств для
осуществления брокерской деятельности составляет 35 млн руб.55
Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 24 апреля 2007 г. №07-50/пз-н
"Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных
участников рынка ценных бумаг а также управляющих компаний инвестиционных
фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов"//
СПС КонсультантПлюс
55
51
Порядок предоставления лицензии определяется Административным
регламентом по предоставлению ФСФР государственной услуги по
лицензированию деятельности профессиональных
участников рынка
ценных бумаг.56 При получении лицензии помимо общих документов
организация-брокер должна представить в ФСФР копию правил ведения
внутреннего учета сделок.
Совмещение
лицензионных
деятельности
требованиях
в
соответствии
допускается
с
Положением
совмещение
о
брокерской
деятельности с дилерской, депозитарной деятельностью57, а также с
деятельностью по управлению ценными бумагами. Профессиональному
участнику, имеющему право на осуществление дилерской деятельности,
брокерской деятельности и деятельности по доверительному управлению
на рынке ценных бумаг, запрещается осуществлять указанные виды
деятельности в отношении ценных бумаг зависимых от него организаций, а
также дочерних организаций от зависимых организаций.58 Это правило не
распространяется на ситуации, когда речь идет о размещении таких ценных
бумаг на первичном рынке и об их обслуживании.
Действующим
законодательством
на
брокера
возлагается
обязанность по предоставлению своим клиентам (инвесторам) различного
рода информации. Брокер обязан сообщить инвесторам о наличии у них
права требовать предоставления такой информации. К информации,
подлежащей предоставлению клиенту, относятся:
1) в отношении профучастника:
Приказ ФСФР РФ от 25.01.2011 №11-5/пз-н "Об утверждении Административного
регламента по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам
государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников
рынка ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
57
Приказ ФСФР России от 20.07.2010 N 10-49/пз-н (ред. от 23.07.2013) "Об утверждении
Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
58
Федеральный закон "О негосударственных пенсионных фондах" от 07.05.1998 №75-ФЗ
(ред. 17 марта 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, N 15, ст.
3869.
56
52
• копия лицензии на осуществление профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг;
•
копия документа о государственной регистрации брокера в
качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
• сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление
профессиональной
деятельности
на
рынке
ценных
бумаг
(его
наименование, адрес и телефоны);
• сведения об уставном капитале, о размере собственных средств
брокера и его резервном фонде;
2) в отношении приобретаемых по поручению клиента ценных бумаг:
• сведения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и
государственный регистрационный номер этого выпуска.
• сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на
организованных
рынках
предшествовавших
дате
ценных
бумаг
предъявления
в
течение
инвестором
шести
недель,
требования
о
предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг
организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в
листинге организаторов торговли;
• сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и
продавались брокером в течение шести недель, предшествовавших дате
предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо
сведения о том, что такие операции не проводились;
• сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством,
признанным в порядке, установленном законодательством Российской
Федерации;
3) в отношении отчуждаемых ценных бумаг: • сведения о ценах и
котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в
течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором
требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги
53
включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии
этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли;
• сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и
продавались брокером в течение шести недель, предшествовавших дате
предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо
сведения о том, что такие операции не проводились.
Брокер обязан совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по
поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к
собственным сделкам. Исполнение поручений клиентов осуществляется в
порядке их поступления. Брокер при исполнении поручений должен
действовать исключительно в интересах своего клиента, обеспечивая
наилучшие условия исполнения его поручения. При этом по общему
правилу брокер обязан лично исполнять поручения клиентов. Исключение
составляет передоверие совершения сделок другому брокеру в случае, если
оно предусмотрено договором с клиентом или брокер вынужден к этому
силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента. В последнем
случае необходимо уведомить клиента о таком передоверии. Конкретный
способ передачи поручений и их форма устанавливаются договором на
брокерское обслуживание.
Переходя к вопросу о дилерской деятельности на рынке ценных
бумаг,
необходимо
дать
понятие
такой
деятельности.
Дилерская
деятельность представляет собой одну из форм осуществления торговой
деятельности на рынке ценных бумаг наряду с брокерской и деятельностью
по управлению ценными бумагами. Дилерская деятельность представляет
собой совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и
за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи
определенных ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим
такую деятельность, ценам.59
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
59
54
Представляется
необходимым
выявить
суть
указанного
вида
деятельности на рынке ценных бумаг. Дилерская деятельность с этой точки
зрения представляет собой совершение сделок купли-продажи ценных
бумаг
от
своего
имени
и
за
свой
счет.
Соответственно
лицо,
осуществляющее рассматриваемый вид деятельности, именуется дилером.
Помимо общих лицензионных требований к организации-дилеру
предъявляются следующие дополнительные лицензионные требования.
Организационно-правовая форма. В соответствии со ст. 4 Закона о
рынке ценных бумаг дилером может быть исключительно юридическое
лицо, являющееся коммерческой организацией.
Среди некоммерческих организаций в качестве дилера может
выступать только государственная корпорация и в том случае, если такую
возможность установил федеральный закон, на основании которого она
создана. По состоянию на 1 октября 2011 г. прямое указание на
возможность осуществления дилерской деятельности содержится только в
Федеральном законе от 17.05.2007 № 82-ФЗ «О банке развития». В
соответствии с п. 5 ст.3 указанного Закона Внешэкономбанк, являющийся
по своему статусу государственной корпорацией, вправе осуществлять на
рынке ценных бумаг дилерскую, депозитарную деятельность, а также
деятельность по управлению ценными бумагами. Требование по капиталу.
В соответствии с нормативами достаточности собственных средств
необходимый размер собственных средств для дилерской компании
составляет 35 млн руб.
Помимо
требований
к
капиталу
блок
других
требований
сформулирован достаточно широко и представляет собой основные
правила осуществления дилерской деятельности.60 К ним, в частности,
относятся
такие
правила,
как
добросовестность
при
выполнении
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г. №9
"Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке
ценных бумаг Российской Федерации"// СПС КонсультантПлюс
60
55
обязанностей по договорам купли-продажи, запрет на манипулирование
ценами, недопустимость конфликта интересов.
В процессе осуществления профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг дилеру, так же как и брокеру, запрещается:
1) совершение сделок с ценными бумагами в случаях, если у
депозитария, осуществляющего учет и удостоверение прав на указанные
ценные бумаги по таким сделкам, отсутствует лицензия на ведение
депозитарной
деятельности,
а
также
если
у
регистратора,
осуществляющего перерегистрацию прав собственности на указанные
ценные бумаги по таким сделкам, отсутствует лицензия на право
осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных
ценных бумаг;
2) совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и
регистрации отчета об итогах их выпуска;
3) осуществление размещения ценных бумаг, если регистрирующий
орган приостановил эмиссию указанных ценных бумаг;
4) рекламирование и (или) предложение неограниченному кругу лиц
ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и
порядке, которые предусмотрены законодательством о ценных бумагах для
эмитентов, публично размещающих ценные бумаги;
5) совершение сделок с ценными бумагами с использованием услуг
организаций, непосредственно способствующих заключению гражданскоправовых сделок с ценными бумагами и не имеющих лицензии
профучастника на осуществление деятельности по организации торговли
на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи.
Аналогично
брокерской
деятельности
на
дилера
возлагается
обязанность по раскрытию информации по внебиржевым сделкам61. Такое
Приказ ФСФР РФ от 22.06.2006 N 06-67/пз-н (ред. от 26.01.2010) "Об утверждении
Положения о предоставлении информации о заключении сделок"// СПС
КонсультантПлюс
61
56
раскрытие осуществляется, если предметом сделки выступают ценные
бумаги, включенные в котировальные списки хотя бы одной фондовой
биржи,
и
исполнение
по
сделке предусматривает переход
права
собственности на рынке ценных бумаг.
Закон устанавливает, что при осуществлении дилерской деятельности
дилер публично объявляет цены покупки и продажи определенных ценных
бумаг с обязательством покупки и продажи этих ценных бумаг по
объявленным дилером ценам.
Дилер заключает с третьими лицами договор купли-продажи ценных
бумаг. Договор заключается от своего имени и за свой счет. Такая
конструкция
полностью
исключает
юридическое
посредничество.
Соответственно по сделкам, заключенным дилером, становится обязанным
сам дилер. Договор заключается путем публичного объявления цен
покупки и продажи определенных ценных бумаг, т. е. путем объявления,
адресованного неопределенному кругу лиц. Объявление содержит в себе
указание на цену покупки и (или) продажи, а также на предмет
(определенные ценные бумаги).
При отсутствии в объявлении указания на особые существенные
условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях,
предложенных его клиентом.62 В случае уклонения дилера от заключения
договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном
заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту
убытков.63
На практике данные правила представляются избыточными, так как в
ходе биржевых торгов дилер направляет в систему торгов заявки, в
которых указываются все существенные условия, и после направления
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
62
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
63
57
заявки дилер лишен возможности отказать от заключения сделки на
данных условиях. Вероятно, этим и объясняется отсутствие споров,
основанных на этом праве, так как по данным СПС «КонсультантПлюс»,
по состоянию на 01.11.2017 не было ни одного дела, связанного с
требованием к дилеру заключить договор купли-продажи ценных бумаг.
Перейдем к вопросу деятельности управляющего. Деятельность по
управлению ценными бумагами – деятельность по доверительному
управлению
ценными
бумагами,
денежными
средствами,
предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или)
заключения
договоров,
являющихся
производными
финансовыми
инструментами.
Согласно Закону о рынке ценных бумаг для осуществления
деятельности по доверительному управлению ценными бумагами требуется
получение лицензии, за исключением тех случаев, когда соответствующая
деятельность связана только с осуществлением управляющим прав по
ценным бумагам.
На осуществление деятельности по управлению ценными бумагами
выдается лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг.64
Следует иметь в виду, что ЦБ РФ (а ранее ФСФР) выдает также лицензию
на осуществление деятельности по управлениюИФ, ПИФом и НПФ.65
Несложно заметить, что наименования этих лицензий сходны «до
степени смешения». Однако это две различные лицензии,которые
приводят к различным правовым последствиям, например, к различным
вариантам совмещения деятельности.
Приказ ФСФР России от 20.07.2010 №10-49/пз-н (ред. от 23.07.2013) "Об утверждении
Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
65
Федеральный закон "О негосударственных пенсионных фондах" от 07.05.1998 №75-ФЗ
(ред. 17 марта 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, N 15, ст.
3869.
64
58
В отличии от брокерской и дилерской деятельности в Законе о рынке
ценных бумаг имеется лишь указание на необходимость регистрации в
качестве юридического лица. Однако размер собственных средств
компании,
которая
осуществляет
деятельность
по
доверительному
управлению ценными бумагами, должен составлять не менее 35 млн. руб.
так как брокерская и дилерская деятельность.
Общие
условия
осуществления
деятельности
по
управлению
ценными бумагами предполагают соблюдение ряда обязанностей, а
именно:
•
управлять
ценными
бумагами,
денежными
средствами,
предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или)
заключения
договоров,
являющихся
производными
финансовыми
инструментами, в интересах учредителя управления или указанного им
лица (выгодоприобретателя);
• обособить имущество клиента от собственного имущества и
имущества других клиентов;
• открыть отдельный счет для расходов по деятельности, связанной с
доверительным управлением;
• заключать сделки от своего имени, но указывать в сделках на
деятельность в качестве управляющего;
• осуществить все необходимые меры по проверке подлинности
документарных ценных бумаг, а также обеспечить сохранность таких
ценных бумаг;
•
приобретать
ценные
бумаги,
предназначенные
для
квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся
производными финансовыми инструментами, предназначенными для
квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является
квалифицированным инвестором;
• отвечать перед третьими лицами своим имуществом по сделке,
заключенной без указания на доверительное управление, с превышением
59
предоставленных полномочий или с нарушением установленных клиентом
ограничений;
• возместить убытки клиента в случае, если к ним привел конфликт
интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного
управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее;
• возмещать выгодоприобретателю упущенную выгоду, а учредителю
управления убытки и упущенную выгоду в случае отсутствия при
управлении должной заботливости;
• передать учредителю (если не указано иное) имущество при
прекращении договора;
• использовать единую для всех клиентов методику оценки
стоимости
объектов
доверительного
управления
при
указании
их
оценочной стоимости в отчете о своей деятельности.
Крупнейшим
компаниям
по
управлению
ценными
бумагами
являются «Лидер», «Группа Газпромбанка», «Группа УК КапиталЪ»,
«ТРАНСФИНГРУП», «Группа УК Уралсиб» с суммой активов в
управлении по итогам 1 квартала 2017 года превышающей 114 млн. рублей.
Таким образом, подводя итог вышесказанному, в деятельности по
осуществлению торговых операций выделяют три вида деятельности:
брокерская, дилерская и деятельность по управлению ценными бумагами, к
которым предъявляются требования по предоставлению услуг, требования
к персоналу, лицензированию деятельности, капиталу, однако на практике
данные правила представляются избыточными.
60
3.3. Деятельность на рынке ценных бумаг по фиксации и учету
движения прав
Депозитарная деятельность – это оказание услуг по учету и переходу
прав на ценные бумаги и хранению их сертификатов.
Депозитарий
депозитарную
–
профессиональный
деятельность,
профессионального
участник,
действующий
участника
на
на
осуществляющий
основании
осуществление
лицензии
депозитарной
деятельности.66
Содержанием
депозитарной
деятельности
в
соответствии
с
легальным определением являются:
• хранение сертификатов ценных бумаг;
• учет ценных бумаг;
• осуществление перехода прав на ценные бумаги.
Расчетным депозитарием именуется такой депозитарий, который
осуществляет расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах
организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли
и с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг указанных
сделок67. Таким образом, функция по осуществлению клиринга добавляется
в
содержание
деятельности
расчетного
депозитария.
Получение
дополнительных разрешений для деятельности расчетного депозитария не
требуется – необходимо лишь получение лицензии профессионального
участника
рынка
ценных
бумаг
на
осуществление
депозитарной
деятельности.
Следует определить, какие ценные бумаги выступают в качестве
объекта депозитарной деятельности. Отметим, что статья 7 Закона о рынке
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
66
Приказ ФСФР России от 20.07.2010 №10-49/пз-н (ред. от 23.07.2013) "Об утверждении
Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
67
61
ценных бумаг не указывает, подлежащие учёту у депозитария ценные
бумаги. Исходя из положений ст. 1 Закона о РЦБ можно сделать вывод, что
речь идет об эмиссионных ценных бумагах. Возможность депозитарного
учета неэмиссионных ценных бумаг должна быть прямо предусмотрена
законом 403, однако, как было выяснено, п. 2.10 Положения о
депозитарной деятельности называет и неэмиссионные ценные бумаги в
качестве объекта наряду с эмиссионными. Данная ситуация осложняется
еще и тем, что на практике депозитарный учет неэмиссионных ценных
бумаг все-таки ведется, примером чего может послужить депозитарный
учет векселей. В соответствии с Указанием Банка России от 15.07.1998 №
292-У «О временном порядке ведения депозитарных операций с
неэмиссионными
ценными
осуществляющие
бумагами»
депозитарную
кредитные
деятельность,
организации,
принимающие
неэмиссионные ценные бумаги, обязаны организовать депозитарный учет
этих ценных бумаг. Широко в настоящее время обсуждается и
депозитарный учет закладных, то есть, неэмиссионных ценных бумаг.
Вместе с тем, в отношении неэмиссионых ценных бумаг действуют
общие положения ГК РФ. Причиной тому является тот факт, что Закон о
рынке ценных бумаг по общему правилу распространяется только на
отношения, связанные с обращением эмиссионных ценных бумаг. В
юридической
литературе
высказывается
точка
зрения,
что
законодательство о ценных бумагах (гл. 7 ГК РФ, Закон о РЦБ) допускает
распространение депозитарного учета на неэмиссионные ценные бумаги:
таким образом депозитарный учет векселей не противоречит ни
вексельному
законодательству,
ни
общим
нормам
гражданского
законодательства.
В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг депозитарный
учет
допускается
в
отношении
как
документарных,
так
и
бездокументарных ценных бумаг. Исходя из норм ст. 29 Закона о рынке
62
ценных бумаг депозитарный учет может осуществляться в отношении как
ценных бумаг на предъявителя, так и именных ценных бумаг.
В процессе осуществления профессиональной деятельности на
депозитарий возлагаются:
1) обязанности, связанные с учетом ценных бумаг: открытие клиенту
счета депо;
2) обязанности, связанные с обеспечением перехода прав на ценные
бумаги: регистрация перехода прав на ценные бумаги, а также фактов
обременения ценных бумаг клиента путем проведения операций по счету
депо; предоставление клиенту отчетов о проведенных операциях с
ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые
учитываются в депозитарии;
3) обязанности, связанные с хранением сертификатов ценных бумаг:
обеспечение
хранения
действительности
сертификатов
депонируемых
ценных
сертификатов;
бумаг;
контроль
передача
клиенту
принадлежащих ему сертификатов ценных бумаг по его первому
требованию;
4) обязанности по содействию владельцам ценных бумаг в
реализации прав по ним: обеспечение осуществления владельцами ценных
бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам; обеспечение передачи
информации и документов, необходимых для осуществления владельцами
ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам, от эмитентов
или держателей реестра владельцев ценных бумаг к владельцам ценных
бумаг и от владельцев ценных бумаг к эмитентам или держателям реестров
владельцев ценных бумаг; предоставление информации о владельцах
ценных бумаг, необходимой для реализации прав владельцев, эмитенту или
регистратору;
5) обязанность по обеспечению конфиденциальности информации о
счетах депо клиентов депозитария, включая информацию о производимых
63
операциях по счетам и иные сведения о клиентах, ставшие известными в
связи с осуществлением депозитарной деятельности.
Переходя к деятельности по ведению реестра владельцев ценных
бумаг (регистрационной деятельностью), то тут признаются сбор,
фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев
ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев
ценных бумаг.68
Лица, которые осуществляют деятельность по ведению реестра
владельцев
ценных
бумаг,
именуются
держателями
реестра
(регистраторами).69
Держателем реестра может быть эмитент70 или регистратор на
основании договора с эмитентом. При этом Закон о РЦБ устанавливает, что
если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра
должен
быть
регистратор,
за
исключением
специальных
случаев,
предусмотренных законом. Под системой ведения реестра владельцев
ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на
бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных,
которая должна обеспечивать:
1) идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра
владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных
бумаг;
2) осуществление учета прав на ценные бумаги;
3)
возможность
получать
и
направлять
информацию
всем
зарегистрированным лицам;
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
68
Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебник. М.:
Высшая Школа Экономики (Государственный Университет), 2014.(Учебники Высшей
школы экономики). С.74.
70
Федеральный закон "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации" от 02.07.2013 №142-ФЗ (ред. 2 июля
2013)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2013, N 15, ст. 3869.
69
64
4) составление реестра владельцев ценных бумаг.
Закон о рынке ценных бумаг определяет, что реестр владельцев
ценных бумаг – это формируемая на определенный момент времени
система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (далее –
зарегистрированные лица), записей о ценных бумагах, учитываемых на
указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в
соответствии с законодательством РФ.
Уставный капитал лицензиата не может быть оплачен ценными
бумагами, эмитентами которых являются его акционеры, учредители.71
Как
было
ранее
отмечено,
регистрационная
деятельность
представляет собой сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление
данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
В системе ведения реестра отражается информация:
• об эмитенте;
• о регистраторе, его структурных подразделениях и трансферагентах;
• обо всех выпусках ценных бумаг эмитента;
• о зарегистрированных лицах, виде, количестве, категории,
номинальной стоимости ценных бумаг, учитываемых на их лицевых
счетах;
• об операциях с ценными бумагами.
В систему ведения реестра входят следующие документы:
• анкета зарегистрированного лица;
• документы, являющиеся основанием для проведения операций в
реестре;
• журнал учета входящих документов;
Приказ ФСФР России от 20.07.2010 №10-49/пз-н (ред. от 23.07.2013) "Об утверждении
Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
71
65
• регистрационный журнал – совокупность записей, осуществляемых
в хронологическом порядке, об операциях регистратора;
• журнал учета выданных, погашенных и утраченных сертификатов
ценных бумаг;
• реестр владельцев ценных бумаг.
В качестве основного требования к информации, составляющей
систему ведения реестра, выступает требование о достаточности такой
информации
для
идентификации
зарегистрированных
лиц
и
принадлежащих им ценных бумаг.72
Каждому лицу, которое регистрируется в системе ведения реестра
открывается лицевой счет, представляющий собой совокупность данных о
самом
лице,
виде,
количестве,
категории,
государственном
регистрационном номере выпуска, номинальной стоимости ценных бумаг,
номерах сертификатов и количестве ценных бумаг, удостоверенных ими (в
случае документарной формы выпуска), об обременении ценных бумаг
обязательствами и (или) блокировании операций, а также об операциях по
его лицевому счету.
Порядок
и
перечень
документов,
которые
необходимы
для
осуществления каждого вида операций, детально регламентированы
положением о ведении реестра такого вида отношений.
В соответствии со ст. 44 Закона об акционерных обществах
акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра
акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской
Федерации с момента государственной регистрации общества. В реестре
акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном
лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого
зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми
актами Российской Федерации.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 18
апреля 2018 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
72
66
Держателем реестра акционеров общества может быть это общество
или регистратор.
По сравнению с нормой Закона о рынке ценных бумаг законом об АО
было установлено более строгое правило: держателем реестра акционеров
общества с числом акционеров более 50 должен быть регистратор.
Законом об АО в изначальной редакции было установлено, что
ответственность за ведение реестра акционеров всегда несет эмитент –
акционерное общество: это не освобождает эмитента от ответственности за
хранение и ведение договора с регистратором и передачи ему функций
ведения и хранения.
Федеральным законом от 19.07.2009 № 205-ФЗ в ст. 44 Закона об АО
были внесены изменения, в соответствии с которыми установлена
солидарная
ответственность
общества
и
регистратора
за
убытки,
причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности
осуществить права, удостоверенные акциями.
Солидарность
ответственности
выражается
в
приемлемости
требования о возмещении убытков, которое может быть предъявлено
акционером как к эмитенту, так и к регистратору, как в полном размере, так
и в части. Должник, который исполнил солидарную обязанность, имеет
право обратного требования (регресса) к другому должнику в размере
половины суммы возмещенных убытков. Размер обратного требования
определяется в зависимости о степени вины эмитента и регистратора.
Отметим, что порядок распределения ответственности может быть
определен договором между эмитентом и регистратором.73
В данном случае Законом об АО предусмотрена ответственность в
форме возмещения убытков. Состав убытков включает:
73
Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебник. М.:
Высшая Школа Экономики (Государственный Университет), 2014.(Учебники Высшей
школы экономики). С. 58.
67
1) противоправное действие, выражающееся в ненадлежащем
соблюдении порядка поддержания системы ведения и составления реестра
акционеров общества;
2) наличие убытков;
3) наличие причинно-следственной связи между противоправным
действием и возникшими убытками;
4) доказанный размер убытков.
В качестве оснований освобождения от ответственности Закон об АО
называет:
1) непреодолимую силу;
2) действия (бездействие) акционера.
Последний пункт нуждается в конкретизации: в ряде случаев
акционер своими действиями (бездействием) способствует возникновению
убытков.
В завершение, хотелось бы отметить, что в России по состоянию на
2016 год было 25 реестродержателей, самыми крупными их них являются
АО "Регистратор Р.О.С.Т.", АО "Независимая регистраторская компания",
АО "Новый регистратор", АО "Реестр" территориально расположенных в
Москве.
Подводя итог вышесказанному, отметим, что деятельность на рынке
ценных бумаг по фиксации и учету движения прав осуществляют, в первую
очередь, депозитарий, на которого в соответствии с законом возложены
функции по хранению сертификатов ценных бумаг, учету ценных бумаг,
по осуществлению перехода прав на ценные бумаги. И держатели реестров,
другими словами регистраторами, которые в свою очередь осуществляют
деятельность
по
сбору,
фиксации,
обработке,
хранению
данных,
составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление
информации из реестра владельцев ценных бумаг.
68
Заключение
Подводя итог вышесказанному, в заключение стоит еще раз отметить,
что
ценными
бумагами
установленным
являются
законом
документы,
требованиям
и
соответствующие
удостоверяющие
обязательственные и иные права, осуществление или передача которых
возможны только при предъявлении таких документов (документарные
ценные
бумаги),
а
также
ценными
бумагами
признаются
обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске
или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с
требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны
только с соблюдением правил учета этих прав (бездокументарные ценные
бумаги).
Ключевыми моментами в правом регулирование деятельности на
рынке ценных бумаг в Российской Федерации является:
1) Государственное регулирование эмиссии эмиссионных ценных
бумаг, которое включает в себя 5 этапов. Первый этап это принятия
решения, которое является основанием для размещения эмиссионных
ценных бумаг, после принятия решения утверждается решение о выпуске
ценных бумаг (2 этап). Важное значение на этапах эмиссии осуществляет
Центральный
банк
Российской
Федерации,
который
осуществляет
государственную регистрацию выпуска (3 этап). Если Центральный Банк
принимает решение о государственной регистрации выпуска ценных бумаг,
эти ценные бумаги появляются как объекты гражданского оборота, то есть
проходит процедура размещения ценных бумаг (4 этап), и до момента
государственной регистрации отчёта об итогах выпуска (5 этап ) вторичное
обращение ценных бумаг не допускается.
2) Переход и защита прав на ценные бумаги. В настоящее время,
переход права на ценные бумаги может осуществляться 3 способами:
индоссамент, трансферт и традиция. Индоссамент — это учинение
передаточной надписи на ценной бумаге, продавец учиняет индоссамент на
69
ценной бумаге и передает ее покупателю. Трансферт - передача права
владения именными ценными бумагами другому юридическому лицу по
письменному соглашению. Традиция — это физическая передача вещи от
одного владельца новому владельцу. Переходя к вопросу защиты прав на
ценные бумаги, то тут возникает ряд проблем связанных с определением. В
защите прав на документарные ценные
отечественные правоведы
выделяют три основных способа. Первый способ — это взыскание убытка с
нарушителя. Второй способ — виндикационный иск. И третье —
истребование бумаг в натуре. Проанализировав судебную практику, можно
сделать вывод, что виндикационный иск представляет собой наибольшую
сложность, так как
проблема виндикации заключается в определении
конкретного лица, обладающего правом подавать такой иск. Данная
проблема связана с тем, что при лишении права собственности на
бездокументарные ценные бумаги, в связи со списанием акций со счета их
собственника, данная собственность, в соответствии с Законом о рынке
ценных бумаг, прекращается. Иными словами лицо, потерявшее контроль
над акциями, лишается не только владения, но и собственности. Этим
обусловлена невозможность активной легитимации по виндикационному
иску. Поэтому на наш взгляд целесообразно законодательно разграничить
способы защиты прав на документарные и бездокументарные ценные
бумаги,
так как они имеют разный правой режим, а, следовательно,
являются различными объектами гражданский правоотношений.
3) Содержанием профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг является деятельность по предоставлению услуг, которые связаны с
размещением и обращением ценных бумаг. На наш взгляд, данное
определение является очень широким и нуждается в конкретизации. В ходе
проведения анализа процесса обращения ценных бумаг, можно выделить
два ключевых вида деятельности, которые ему сопутствуют: деятельность,
связанная с осуществлением торговых операций и деятельность, связанная
с учетом движения и фиксации прав. Так брокерская, дилерская,
70
депозитарная деятельности и деятельность по управлению ценными
бумагами могут осуществляться одной организацией, имеющей лицензии
на
осуществление
деятельности.
соответствующих
Клиринговая
деятельность
видов
может
профессиональной
совмещаться
с
депозитарной или деятельностью по организации торговли на рынке
ценных бумаг.
71
Список использованной литературы
1. Законодательство и практика
1.1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным
голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о
поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрании
законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
1.2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // Российская газета, № 238-239,
08.12.1994, Российская газета (специальный выпуск), № 297с, 31.12.2017.
1.3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от
26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 18.04.2018) // Собрание законодательства РФ,
29.01.1996, № 5, ст. 410, Собрание законодательства РФ, 23.04.2018, № 17,
ст. 2416.
1.4. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке
ценных бумаг» (ред. от 18 апреля 2018 г.)// Собрание законодательства
Российской Федерации, 2018, №17, ст. 2424.
1.5. Федеральный закон от 29 июля 1998 года №136-ФЗ "Об
особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных
ценных бумаг" (ред. от
14 июня 2012)//Собрание законодательства
Российской Федерации, 2012, №31, ст. 3814.
1.6. Федеральный закон от 10.12.2003 №173-ФЗ "О валютном
регулировании и валютном контроле" (ред. 14 мая 2018)// Собрание
законодательства Российской Федерации, 2018, №15, ст. 2035.
1.7. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об
акционерных обществах» (ред. от
23
апреля
2018 г.)// Собрание
законодательства Российской Федерации, 2018, №18, ст. 2557.
1.8. Федеральный закон от 17.05.2007 № 82-ФЗ "О банке развития"
(ред. 23 апреля 2017 г.)// Собрание законодательства Российской
Федерации, 2017,№18, ст.2661.
72
1.9. Федеральный закон от 12.01.1996 №7-ФЗ "О некоммерческих
организациях" (ред. 5 февраля 2018 г.)// Официальный интернет-портал
правовой
информации
URL:
www.pravo.gov.ru,
05.02.2018,
N
0001201802050041.
1.10.
Федеральный
инвестиционных
фондах"
закон
(ред.
от
31
29.11.2001
декабря
№156-ФЗ
2017
"Об
г.)//Собрание
законодательства Российской Федерации, №28, ст. 3174.
1.11. Федеральный закон "О защите прав и законных интересов
инвесторов на рынке ценных бумаг" от 05.03.1999 №46-ФЗ (ред. 3 июля
2016 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2016, N 27,
ст. 4225.
1.12. Федеральный закон от 10.07.2002 №86-ФЗ "О Центральном
банке Российской Федерации (Банке России)" (ред. 23 апреля 2018 г.)//
Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, №18, ст.
2557.
1.13. Федеральный закон от 07.02.2011 №7-ФЗ "О клиринге,
клиринговой деятельности и центральном контрагенте" (ред. 18 июня 2017
г.)// Собрание законодательства Российской Федерации, 2017, №30, ст.
4456.
1.14. Федеральный закон "О негосударственных пенсионных фондах"
от 07.05.1998 №75-ФЗ (ред. 17 марта 2018 г.)// Собрание законодательства
Российской Федерации, 2018, N 15, ст. 3869.
1.15. Федеральный закон "О внесении изменений в подраздел 3
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" от
02.07.2013 №142-ФЗ (ред. 2 июля 2013)// Собрание законодательства
Российской Федерации, 2013, N 15, ст. 3869.
1.16. Постановление Пленума Верховного Суда РФ №10, Пленума
ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 (ред. от 23.06.2015) "О некоторых вопросах,
возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с
73
защитой
права
собственности
и
других
вещных
прав"//
СПС
КонсультантПлюс
1.17. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 24
апреля 2007 г. №07-50/пз-н "Об утверждении нормативов достаточности
собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг а
также
управляющих
компаний
инвестиционных
фондов,
паевых
инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов"// СПС
КонсультантПлюс
1.18. Приказ ФСФР РФ от 25.01.2011 №11-5/пз-н "Об утверждении
Административного регламента по предоставлению Федеральной службой
по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг"// СПС
КонсультантПлюс
1.19. Приказ ФСФР России от 20.07.2010 №10-49/пз-н (ред. от
23.07.2013) "Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и
условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг"// СПС КонсультантПлюс
1.20. Приказ ФСФР РФ от 22.06.2006 N 06-67/пз-н (ред. от
26.01.2010) "Об утверждении Положения о предоставлении информации о
заключении сделок"// СПС КонсультантПлюс
1.21. Приказ Федеральной службы по финансовым рынка от 25
января 2007 г. №07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных
бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг"// СПС КонсультантПлюс
1.22. Постановление Президиума ВАС РФ от 29.08.2006 № 1877/06
по делу № А40-10648/05-100-77; URL: http://kad.arbitr.ru.
1.23. Постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 № 5194/09
по делу № А60-10028/2008-С2. URL: http://kad.arbitr.ru.
1.24. Определение ВАС РФ от 09.02.2012 № ВАС-28/12 по делу №
А41-38794/09; URL: http://kad.arbitr.ru.
74
1.25. Определение ВАС РФ от 24.11.2017 № ВАС-13210/17 по делу №
А40-6179/09-3-67; URL: http://kad.arbitr.ru.
1.26. Определение ВАС РФ от 13.10.2017 № ВАС-12675/17 по делу
№А50-16595/2010; URL: http://kad.arbitr.ru.
1.27.Определение ВАС РФ от 29.07.2017 № ВАС-8242/17 по делу №
А41-14473/09. URL: http://kad.arbitr.ru.
1.28. Определение ВАС РФ от 23.11.2017 № ВАС-14830/17 по делу №
А40-57293/09-158-390. URL: http://kad.arbitr.ru.
1.29. Информационное
письмо ВАС РФ от 21.04.1998 № 33;
http://kad.arbitr.ru.
1.30. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.11.2010 по
делу № А28-16891/2009. URL: https://fas.gov.ru/
1.31.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.06.2009
№ А33-8298/07-Ф02-2614/09 по делу № А33-8298/07. URL: https://fas.gov.ru
1.32. Постановление ФАС Поволжского округа от 15.12.2010 по делу
№ А65-5934/2010. URL: https://fas.gov.ru
1.33.Постановление ФАС Московского округа от 22.07.2011 № КГА40/5666-11-1,2 по делу № А40-75144/10-62-666. URL: https://fas.gov.ru
1.34. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.02.2011 по
делу № А11-1420/2010. URL: https://fas.gov.ru
1.35.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.12.1998
№ А33-1595/98-С1-Ф02-1538/98-С2. URL: https://fas.gov.ru
1.36. Постановление ФАС Центрального округа от 12.12.2005 № А541712/05-С17. URL: https://fas.gov.ru
1.37. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг
от 11 октября 1999 г. №9 "Об утверждении Правил осуществления
брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской
Федерации"// СПС КонсультантПлюс
1.38.Положение Банка России от 27 июля 2015 г. №481-П "О
лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной
75
деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение
отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг,
а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о
прекращении
обязательств,
связанных
с
осуществлением
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае
аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных
бумаг"// СПС КонсультантПлюс
1.39. Инструкция Банка России от 10.03.2006 № 128-И (ред. от
19.02.2013) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными
организациями
на
территории
Российской
Федерации"//
СПС
КонсультантПлюс
2. Специальная литература
2.1.
Агарков М. М. Основы банковского права: курс лекций; Учение
о ценных бумагах: науч. иссл. 2-е изд. М.: БЕК, 2014. С. 107.
2.2. Белов В. А. К вопросу о так называемой виндикации
бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2016. № 7. С 7.
2.3. Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового
регулирования рынка. М.: Статут. 2011. С.72.
2.4. Егоров А. В., Ерохова М. А., Ширвиндт А. М. Обобщение
применения арбитражными судами норм ГК РФ о вещно-правовых
способах защиты права //Вестник гражданского права. 2007. № 4. С.37-41.
2.5. Ершов В. А. Рынок ценных бумаг: Юридический справочник.
М.: ГроссМедиа, РОСБУХ. 2009. С.153.
2.6. Моргунов С. В. Виндикация в гражданском праве. Теория.
Проблемы. Практика. М.: Статут,2016. С.14.
2.7.Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования:
Монография. М.: Волтерс Клувер. 2016. С. 69-70.
2.8. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным
бумагам в гражданском праве. М.: Статут, 2009. С. 140.
76
2.9. Осиновский А. Д. Похищенные акции // Акционерное общество.
2011. № 1 (92). С. 3.
2.10. Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных
бумаг. Учебник.
М.: Высшая Школа Экономики (Государственный
Университет), 2014.(Учебники Высшей школы экономики). С. 584.
2.11. Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое
регулирование, теория и практика. М.: Статут. 2012.
2.12. Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг,
учитываемых записью на счете. М.: Статут, 2014. С. 63-65.
2.13. Чалдаева Л. А., Килячков А. А. Рынок ценных бумаг: учебник.
Изд. 3-е, перераб. и доп. М.: Юрайт, 2010. С. 29–30.
2.14. Черепахин Б. Б. Виндикационные иски в советском праве //
Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2011. С. 177– 178.
2.15. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия,
обращение. М.: Статут. 2016. С.143-145.
2.16.
Юлдашбаева
Л.Р.
Правовое
регулирование
эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации). М., 2017. С. 17.
оборота
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа